Послуги з супроводу програмного коду центральної бази даних електронної системи охорони здоров’я

Національна служба здоров’я України (далі – Замовник), ознайомившись з висновком про результати моніторингу процедури закупівлі за кодом ДК 021:2015: 72250000-2 — Послуги, пов’язані із системами та підтримкою (послуги з супроводу програмного коду центральної бази даних електронної системи охорони здоров’я) (ID закупівлі в системі prozorro UA-2021-11-11-016156-a), надає аргументовані заперечення, відповідно до абзацу 2 частини 8 статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон). Відповідно до частини восьмої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) замовник має право протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз’ясненням змісту висновку та його зобов’язань, визначених у висновку. Відтак, з огляду на встановлені у висновку порушення, просимо надати роз’яснення щодо наступного. 1. Згідно з висновком тендерна документація Замовника не містить вимог щодо надання учасниками антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, чим порушено вимоги пункту 2 частини другої статті 22 Закону в частині підстав, встановлених статтею 17 Закону. Слід зазначити, що для підтвердження даної вимоги (пункту 10 частини першої статті 17 Закону) Законом не встановлено безпосереднє надання учасниками антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми. Також, відповідно до частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема, один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Таким чином, на виконання вимог пункту 2 частини другої статті 22 Закону Замовником: 1) щодо зазначення в тендерній документації відомостей про підстави, встановлені статтею 17 Закону: частиною 5 «Відхилення тендерних пропозицій» розділу V «Оцінка тендерної пропозиції» тендерної документації по процедурі відкриті торги на закупівлю за кодом ДК 021:2015: 72250000-2 — Послуги, пов’язані із системами та підтримкою (послуги з супроводу програмного коду центральної бази даних електронної системи охорони здоров’я) (далі – Тендерна документація) визначено: «Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: 1) учасник процедури закупівлі: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим цією тендерною документацією та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 Закону» (тобто, в тому числі, пункту 10 частини першої статті 17 Закону); частиною 5 «Кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, встановлені статтею 17 Закону» розділу III «Інструкція з підготовки тендерних пропозицій» визначено: «Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника з підстав, встановлених статтею 17 Закону» (тобто, в тому числі, пункту 10 частини 1 статті 17 Закону); 2) щодо зазначення в Тендерній документації відомостей про спосіб підтвердження відповідності вимогам встановленим статтею 17 Закону: частиною 5 «Кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, встановлені статтею 17 Закону» розділу III «Інструкція з підготовки тендерних пропозицій» визначено: «Інформація про відсутність підстав, визначених у статті 17 Закону, надається згідно Додатку № 2 до тендерної документації» (тобто, в тому числі, пункту 10 частини 1 статті 17 Закону). Таким чином, на виконання вимог пункту 2 частини другої статті 22 Закону у тендерній документації визначено підстави, встановлені статтею 17 Закону та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством у вигляді листа-гарантії (довідки в довільній формі) про відсутність підстав, визначених у статті 17 Закону (в тому числі, підстав визначених пунктом 10 частини 1 статті 17 Закону). Враховуючи викладене, вважаємо, що Замовник не порушив вимог пункту 2 частини другої статті 22 Закону. 2. Згідно з висновком за результатами аналізу питання щодо розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «Еден Про» установлено порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону, а саме: 2.1. Замовник за результатами розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «Еден Про» прийняв рішення про допущення його до аукціону, без належного розгляду інформації щодо відсутності підстав, встановлених пунктом 10 частини першої статті 17 Закону, чим недотримався вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону. Слід зазначити, що для підтвердження даної вимоги, учасником ТОВ «Еден Про» у складі його тендерної пропозиції надано лист-гарантію про відсутність підстав, визначених у статті 17 Закону від 10.12.2021 № 7_10122021 (додається до цього заперечення), яким підтверджено два положення статті 17 Закону, а саме: - абзац перший даного листа-гарантії «Ми, ТОВ «ЕДЕН ПРО» (далі - Учасник), в особі директора Єманової Оксани Михайлівни, підтверджуємо, що Замовник не має підстав для відмови нам в участі у процедурі закупівлі.» є підтвердженням відсутності підстав, які в цілому визначені статтею 17 Закону, для відмови учаснику в участі у процедурі закупівлі (в тому числі, підстав визначених пунктом 10 частини 1 статті 17 Закону); - абзац другий даного листа-гарантії «Ми, як Учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтвердили відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною статті 17 Закону.» є підтвердженням положень частини третьої статті 17 Закону. Разом з тим, згідно з пунктом 2 частини другої статті 22 Закону замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Відповідно до частини п’ятої статті 17 Закону замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Зазначаємо, що на офіційному сайті ТОВ «ЕДЕН ПРО» у вільному доступі (https://edenlab.com.ua/docs/anti-corruption-program.pdf) оприлюднена Антикорупційна програма товариства з обмеженою відповідальністю «ЕДЕН ПРО» (додається до цього заперечення). Разом з тим, зазначаємо, що, підчас подання своєї пропозиції, учасник (ТОВ «ЕДЕН ПРО») підтвердив відсутність підстав визначених пунктом 10 частини 1 статті 17 Закону безпосередньо в електронній системі закупівель шляхом надання відповіді про відповідність даному критерію (скріншоти додаються до цього заперечення). В той же час, акцентуємо увагу на тому, що згідно пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо саме НАЯВНІ підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону, а, з урахуванням викладеного вище, відсутні підстави, визначені пунктом 10 частини 1 статті 17 Закону, для відхилення учасника (ТОВ «ЕДЕН ПРО»). Враховуючи викладене, вважаємо, що Замовник не порушив вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону в частині прийняття рішення про допущення ТОВ «Еден Про» до аукціону, без належного розгляду інформації щодо відсутності підстав, встановлених пунктом 10 частини першої статті 17 Закону. 2.2. На порушення вимог абзацу другого пункту 1 частини першої статті 31 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію ТОВ «Еден Про», як таку що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону. Відповідно до частин 1 статті 16 Закону, замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Відповідно до пунктів 2 та 3 частин 2 статті 16 Закону, замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема: 2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; 3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); Відповідно до Додатку 4 до тендерної документації, учасником у складі тендерної пропозиції повинна бути завантажено, зокрема, інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, згідно Додатку 1 до тендерної документації. В першу чергу слід зазначити, що згідно преамбули Додатку 1 до тендерної документації визначено «На підтвердження досвіду виконання аналогічного договору та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасник надає приклади виконаних проектів в довільній формі та/або резюме працівників учасника (членів команди, що були задіяні за виконанням даного договору/проекту).», тобто, виходячи з преамбули, для підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів та підтвердження відповідної кваліфікації працівників учасник може надати або приклади виконаних проектів, або резюме працівників учасника, або і приклади виконаних проектів і резюме працівників учасника. Тобто з наданих документів повинно бути зрозуміло, чи здатні працівники учасника виконувати завдання, які є предметом закупівлі та потребують певної кваліфікації. На підтвердження кваліфікаційних вимог (з урахуванням преамбули Додатку 1 до тендерної документації), що були визначені замовником у тендерній документації, у складі пропозиції ТОВ «ЕДЕН ПРО» надані резюме працівників (членів команди, що були задіяні за виконанням договору/проекту) (додається до цього заперечення), що (з урахуванням преамбули Додатку 1 до тендерної документації) повністю відповідає вимогам тендерної документації (копії резюме додаються до цього заперечення). Разом з тим, на виконання вимоги, щодо надання інформації про аналогічний договір, у складі пропозиції ТОВ «ЕДЕН ПРО» надано інформацію про підтвердження досвіду членів команди учасника ТОВ «ЕДЕН ПРО» від 10.12.2021 № 9_10122021 (далі – довідка від 10.12.2021 № 9_10122021) (додається до цього заперечення), Договір від 12.04.2019 №1 про виконання робіт та Акт прийому-передачі виконаних робіт від 11.12.2019 до Договору про виконання робіт від 12.04.2019 №1, Договір від 08.02.2021 №01/08022021 про виконання робіт та Акт приймання-передачі виконаних робіт від 11.12.2019 до Договору про виконання робіт від 08.02.2021 №01/08022021 (договори та акти до них додаються до цього заперечення). Вказані договори містять всі необхідні відомості для того, щоб встановити, які роботи виконувались співробітниками ТОВ «ЕДЕН ПРО» та яку кваліфікацію мають працівники, які виконували завдання за даними договорами. В той же час, акцентуємо увагу на тому, що, згідно: - вимог тендерної документації, учасник підтверджує досвід виконання аналогічного, тобто для підтвердження даної вимоги учаснику достатньо надати один договір; - згідно положень частини 4 статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.» Враховуючи викладене, зазначаємо, що Договір від 12.04.2019 № 1 (який надано ТОВ «ЕДЕН ПРО» у складі його пропозиції до даної закупівлі) вже надавався замовнику в повному обсязі та без ретушування (копія додається до цього заперечення) в рамках проведення відкритих торгів (UA-2021-02-10-006544-b), тобто знаходиться у вільному доступі за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-02-10-006544-b. Звертаємо увагу на те, що Договір від 12.04.2019 № 1 є за своїм змістом рамковим, тобто даний договір не містить інформації щодо вартості (суми) договору та терміну поставки/виконання, тому дана інформація не зазначена і не може бути зазначена в довідці від 10.12.2021 № 9_10122021. З урахуванням викладеного вище та того факту, що Договір від 12.04.2019 № 1 та інформація, що надана стосовно нього у складі пропозиції ТОВ «ЕДЕН ПРО», повністю відповідають вимогам тендерної документації та підтверджують кваліфікаційні вимоги до учасника, Договір про виконання робіт від 08.02.2021 № 01/08022021 вважається допоміжним, а інформація викладена в ньому та стосовно нього не може бути причиною для відхилення (оскільки вимоги вже підтверджені Договором від 12.04.2019 № 1 та інформацією стосовно нього). Разом з тим, відповідно до п. 10.8 Договору про виконання робіт від 12.04.2019 №1 інформація про вартість договору та терміни поставки/виконання є конфіденційною. Разом з тим, знову акцентуємо увагу, що Договір про виконання робіт від 08.02.2021 № 01/08022021 вважається допоміжним, а інформація викладена в ньому та стосовно нього не може бути причиною для відхилення (оскільки вимоги вже підтверджені Договором від 12.04.2019 № 1 та інформацією стосовно нього). Слід зауважити, що інформація про вартість договору та терміни поставки/виконання також є конфіденційною з огляду на положення статті 505 Цивільного кодексу України; частини 2 статті 21 Закону України «Про інформацію» та п. 10.7 Договору про виконання робіт від 08.02.2021 №01/08022021. Разом з тим зазначаємо, що в тендерній документації замовником було визначено перелік формальних помилок, допущення учасниками яких не призведе до відхилення тендерних пропозицій. Серед переліку, у відповідності до пункту 4 «Інша інформація, опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок» розділу V «Інша інформація», зокрема вказано: «13. Відсутність інформації, надання якої вимагається у документі, якщо така інформація міститься в іншому документі або документах тендерної пропозиції.» Дослідивши інформацію що міститься в наданих договорах, Замовник дійшов висновку про достатність вказаної інформації для обґрунтування заретушування окремої інформації що міститься в наданих договорах. Висновок базується на тому, що в Договорі про виконання робіт від 12.04.2019 №1 пунктом 10.8, передбачено наступне: «Сторони погодились, що текст даного договору, будь-який матеріал, інформація, відомості що стосуються даного Договору, його сторін, та уповноважених осіб Сторін є конфіденційними та не можуть передаватись третім особам без попередньої згоди на те іншої Сторони, крім випадків передбачених чинним законодавством України або на вимогу донора чи його уповноважених осіб/організацій». Аналогічна інформація зазначена і у наданому Договору про виконання робіт від 08.02.2021 №01/08022021 (пункт 10.7 Договору). Узагальнюючи все вище зазначене, оскільки замовником було встановлено, що інформація щодо обґрунтування з посиланням на наявність в договорах/актах конфіденційної інформації міститься безпосередньо в самому договорі було прийнято рішення про відповідність пропозиції ТОВ «ЕДЕН ПРО» умовам додатку № 1 тендерної документації. Враховуючи викладене, вважаємо, що Замовник не порушив вимог пункту 1 частини першої статті 31 Закону в частині не відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Еден Про», як такої що не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону. Разом з тим, зазначаємо, що відповідно частини восьмої статті 8 Закону Замовник 27.07.2022 (тобто, протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку) звернувся через електронну систему закупівель до органу державного фінансового контролю за роз’ясненням змісту висновку. В свою чергу Державна аудиторська служба України (далі – ДАСУ) розглянула звернення Замовника та 29.07.2022 надала через електронну систему закупівель роз’яснення. Виходячи з суті наданого роз’яснення зазначаємо наступне. В своєму роз’ясненні ДАСУ зазначає «Однак, Додаток 2 до тендерної документації (на який ви посилаєтесь у зверненні) передбачає надання листа-гарантії про відсутність підстав, визначених у статті 17 Закону, а саме надання підтвердження відсутності підстав передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частини другої статті 17 Закону. Тендерна документація не містить вимог щодо надання документів, які визначені пунктом 10 частини першої статті 17 Закону.», що не відповідає дійсності, оскільки Додатком 2 до тендерної документації передбачено надання учасником у складі його пропозиції листа-гарантії, про відсутність підстав, визначених у статті 17 Закону, який за своєю суттю є підтвердженням двох положень статті 17 Закону, а саме: - абзац перший даного листа-гарантії «Ми, /найменування Учасника/ (далі - Учасник), в особі /Уповноважена особа учасника / підтверджуємо, що Замовник не має підстав для відмови нам в участі у процедурі закупівлі» за своєю суттю є підтвердженням відсутності підстав, які в цілому визначені статтею 17 Закону, для відмови учаснику в участі у процедурі закупівлі (в тому числі, підстав визначених пунктом 10 частини 1 статті 17 Закону); - абзац другий даного листа-гарантії «Ми, як Учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтвердили відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою статті 17 Закону.» за своєю суттю є підтвердженням положень частини третьої статті 17 Закону.