Електрична енергія

Вимога про скасування рішення уповноваженої особи від 25.12.2023р. щодо визнання переможцем ТОВ «НІК ЕНЕРГО СТАНДАРТ» У відповідності до вимог тендерної документації, замовником встановлено: - «керуючись абзацом першим частини 3 статті 22 Закону замовник з метою запобігання необґрунтованому заниженню (демпінгу) при здійснені закупівлі встановлює вимогу (антидемпінгове застереження) до порядку розрахунку ціни за одиницю товару та загальної вартості тендерної пропозиції, за яку Учасник згоден виконати замовлення. Ціною одиниці товару в тендерній пропозиції є ціна електричної енергії, що включає передачу електроенергії, маржу Учасника, витрати на сплату податків та не включає вартість розподілу електричної енергії. Загальна вартість тендерної пропозиції (далі - Звтп) розраховується та вноситься Учасником на електронний майданчик наступним чином: Цфакт * Ф = Звтп, де Звтп - заокруглення згідно математичних правил, але не більше два знаки після коми; Ф – плановий обсяг споживання електричної енергії (кВт*год), який Замовник має намір придбати за результатами цієї процедури закупівлі. Ц факт - вартість електричної енергії, що склалась за результатами торгів та розраховується наступним чином: Ц факт = Ц баз+(М*1,2), де Ц баз = (Цод+T+Тоср)*1,2; де Цбаз - дана складова ціни за одиницю. «Цод» – ціна за 1 кВт/год електричної енергії. «Цод» для даної процедури закупівлі не може бути нижчою прогнозованої ціни РДН ОЕС за грудень 2023р. за даними ДП «Оператор ринку», розміщеними на його веб-сайті www.oree.com.ua, з урахуванням індикатора діапазону можливого коливання ціни в періоді проведення закупівлі +-10%; «Т» – затверджений Постановою НКРЕКП тариф на послугу передачі електричної енергії НЕК «Укренерго» (оператор системи передачі – ОСП) відповідно до постанови НКРЕКП від 09.12.2023 № 2322 в розмірі 528,57 грн/МВт*год. «Т» - є регульованою складовою ціни Договору; «Т оср» - ціна (тариф) послуг оператора системи розподілу, яка встановлена Регулятором на відповідний розрахунковий період, грн кВт*год без ПДВ ( враховується в разі сплати розподілу через постачальника, якщо напряму ОСР тоді = 0) «М» – маржа (вартість послуг Учасника) запропонована Учасником, грн. без ПДВ; «1,2» - математичне вираження ставки податку на додану вартість (ПДВ – 20 %), яке нараховується згідно Податкового кодексу України. Згідно з п.1 Указу Президента України «Про грошову реформу в Україні», національною валютою України є гривня та її сота частина копійка. Учасник і Замовник застосовують загальноприйняті правила математики щодо округлення натуральних чисел після коми. Загальна вартість тендерної пропозиції та маржа постачальника повинна розраховуватись Учасниками згідно вказаного Примітка. Маржа не може бути величиною від’ємною. З метою запобігання демпінгу серед Учасників, Замовник буде відхиляти пропозиції Учасників, в яких величина маржі буде від’ємна. Заокруглення здійснюється математичним методом (два знаки після коми). За результатами аукціону замовник визначає запропоновану маржу постачальника виключно наступним чином: Маржа постачальника = Ціна переможця (Цфакт)*за 1 кВт⋅год – Цбаз * за 1 кВт⋅год, Учасник надає гарантійний лист, що маржа не буде величиною від’ємною. У разі, якщо маржа за результатами розгляду тендерної пропозиції буде від’ємною, це буде вважатися відмовою від підписання договору про закупівлю. Учасник усвідомлює, що правовим наслідком, пов’язаним з недотриманням вимог розрахунку вартості електроенергії, є відхилення пропозиції поданої до участі в закупівлі» У відповідності до інформації розміщеної на офіційному вебресурсі ДП «Оператор ринку» на день проведення торгів середньозважена ціна склала - 4,35801 грн. без ПДВ за 1 кВт/год. Враховуючи вказане визначаємо Цод для можливості розрахунку Цбаз. 4,35801 (сзц) + 10% (індикатор згідно ТД) = 4,793811 Цод становить - 4,793811 грн. без ПДВ Далі, проводимо розрахунок Цбаз згідно формули - Ц баз = (Цод+T+Тоср)*1,2 (4,793811+0,52857+0)*1,2 = 6,3868572 З вказаного проводимо розрахунок Цфакт та загальної вартості тендерної пропозиції (ЗВТП), за умови нульової маржі. - Ц факт = Ц баз+(М*1,2) - 6,3868572 +(0*1,2) = 6,3868572 Далі ЗВТП = Цфакт * Ф - 6,3868572 * 435 000 = 2 778 282,88 грн. За таких умов загальна вартість тендерної пропозиції не може бути меншою ніж - 2 778 282,88 грн. У відповідності до тендерної пропозиції учасника ТОВ «НІК ЕНЕРГО СТАНДАРТ» загальна вартість пропозиції складає - 2 731 800,00 грн. Визначаємо Цфакт - 2 731 800,00 / 435 000 = 6,28 грн. за 1 кВт/год. У відповідності до вимог тендерної документації, за результатами аукціону замовник визначає запропоновану маржу постачальника виключно наступним чином: Маржа постачальника = Ціна переможця (Цфакт)*за 1 кВт⋅год – Цбаз * за 1 кВт⋅год, 6,28 – 6,3868572 = «- 0,1068572» грн. за 1 кВт/год. За таких умов маржинальність ТОВ «НІК ЕНЕРГО СТАНДАРТ» на одному кВт/год є від’ємною та складає - «-0,1068572 грн. на 1 кВт/год. За таких умов, Замовник встановлюючи єдині правила поведінки для всіх учасників для здійснення розрахунку ціни як за одиницю товару так і загальної вартості тендерної пропозиції, ним визначено і свою поведінку щодо перевірки пропозиції учасників. Так, Велика Палата Верховного Суду ( справа № 461/9578/15-ц,) звертає увагу на те, що в постанові Верховного Суду у складі Об`єднаної палати Касаційного цивільного суду від 10 квітня 2019 року у справі № 390/34/17 (провадження № 61-22315сво18) зроблено висновок про те, що добросовісність (пункт 6 статті 3 ЦК України) - це певний стандарт поведінки, що характеризується чесністю, відкритістю і повагою інтересів іншої сторони договору або відповідного правовідношення. Доктрина venire contra factum proprium (заборони суперечливої поведінки) ґрунтується ще на римській максимі - «non concedit venire contra factum proprium» (ніхто не може діяти всупереч своїй попередній поведінці). В основі доктрини venire contra factum proprium знаходиться принцип добросовісності. Поведінкою, яка суперечить добросовісності та чесній діловій практиці, є, зокрема, поведінка, що не відповідає попереднім заявам або поведінці сторони, за умови, що інша сторона, яка діє собі на шкоду, розумно покладається на них. Вказане беззаперечно є правовим висновком щодо застосування пункту 6 статті 3 ЦК України. Натомість, у поведінці Замовника (щодо кваліфікації переможцем учасника з мінусовою маржею) не відповідає попередньому декларуванню порядку (вимоги тендерної документації) розрахунку ціни за одиницю товару так і загальної вартості пропозиції та перевірки маржинальності. У відповідності до статті 13 ЗУ «Про судоустрій та статус суддів», правовий висновок щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов’язковими для всіх суб’єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права. За таких умов, вимагаємо скасувати рішення від 25.12.2023р. про визнання переможцем ТОВ «НІК ЕНЕРГО СТАНДАРТ» та продовжити розгляд у відповідності до вимог ЗУ «Про публічні закупівлі», Особливостей та тендерної документації.