Скарга
Вирішена
UA-2021-04-15-002953-a.c1
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ ХАРКІВ" #43719871
СКАРГА на умови тендерної документації відкритих торгів про закупівлю робіт «Нове будівництво магістралі загальноміського значення на ділянці від вул. Амурської до вул. Скобелевської у м. Харкові»
Вих. № б/н від «30» квітня 2021 року Антимонопольний комітет України Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вул. Василя Липківського, 45, м. Київ, 03680 Замовник Управління з будівництва, ремонту та реконструкції Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради Код ЄДРПОУ 04058516 майдан Конституції, 7, м. Харків, 61003 Суб’єкт оскарження Товариство з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ ХАРКІВ» 61129, м. Харків, вул. Героїв Праці, буд. 45, кв. 112 Код ЄДРПОУ 43719871 конт. тел. 066 701 00 50 kharkivbuildingcompany@ukr.net Номер оголошення про проведення відкритих торгів, оприлюднене в електронній системі закупівель, та назва предмету закупівлі UA-2021-04-15-002953-a Код згідно з ДК 021:2015: 45233000-9 – Будівництво, влаштовування фундаменту та покриття шосе, доріг «Нове будівництво магістралі загальноміського значення на ділянці від вул. Амурської до вул. Скобелевської у м. Харкові» СКАРГА на умови тендерної документації відкритих торгів про закупівлю робіт «Нове будівництво магістралі загальноміського значення на ділянці від вул. Амурської до вул. Скобелевської у м. Харкові» 15 квітня 2021 року замовником - Управлінням з будівництва, ремонту та реконструкції Департаменту будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради (далі за текстом – Замовник або Управління) в електронній системі закупівель за посиланням: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-04-15-002953-a оприлюднено інформацію про закупівлю, а саме: оголошення про проведення відкритих торгів про закупівлю робіт «Нове будівництво магістралі загальноміського значення на ділянці від вул. Амурської до вул. Скобелевської у м. Харкові» (код згідно з ДК 021:2015: 45233000-9 – Будівництво, влаштовування фундаменту та покриття шосе, доріг), тендерну документацію, додатки до неї та проект договору про закупівлю. Ознайомившись зі змістом тендерної документації «Нове будівництво магістралі загальноміського значення на ділянці від вул. Амурської до вул. Скобелевської у м. Харкові» (далі за текстом – Тендерна документація, Документація), вважаємо, що її окремі умови не відповідають вимогам законодавства, зокрема Закону України «Про публічні закупівлі» (далі за текстом – Закон), порушують права та інтереси потенційних учасників процедури закупівлі, у тому числі товариства з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ ХАРКІВ», а також обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. 1. Щодо визначення максимального розміру кошторисної заробітної плати. У п. 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації зазначено «Ціна тендерної пропозиції визначається відповідно до вимог технічного завдання щодо видів та технології виконання робіт, використання конкретних матеріалів і конструкцій та з дотриманням діючих державних стандартів України з цього приводу. В ціні тендерної пропозиції учасник визначає вартість усіх запропонованих до виконання підрядних робіт з урахуванням робіт, що виконуються субпідрядними організаціями. Вартість прямих витрат визначається за ДСТУ – Н Б Д.1.1-2:2013 «Настанова щодо визначення прямих витрат у вартості будівництва»: - вартість матеріальних ресурсів приймається за найменшою ціною (при всіх рівних характеристиках), яка визначена на підставі проведеного аналізу ринку будівельних матеріалів у регіоні з урахуванням їх якісних характеристик, строків та обсягів постачання; - витрати на перевезення матеріальних ресурсів автомобільним транспортом визначаються за ДСТУ-Н Б Д.1.1-9:2013 «Настанова щодо визначення вартості та трудомісткості робіт з перевезення будівельних вантажів власним автомобільним транспортом будівельних організацій при складанні договірної ціни та проведенні взаєморозрахунків за обсяги виконаних робіт»; - вартість експлуатації будівельних машин та механізмів визначається за ДСТУ-Н Б Д.1.1 – 4:2013 «Настанова щодо визначення вартості експлуатації будівельних машин та механізмів у вартості будівництва»; - розмір кошторисної заробітної плати визначається відповідно до Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, затвердженого наказом Мінрегіону України від 20.10.2016 № 281 (в редакції наказу Мінрегіону України від 27.07.2018 року № 196), але не вище 15 000 грн (що відповідає середньому розряду робіт 3,8) відповідно до рішення 38 сесії Харківської міської ради 7 скликання від 02.12.2020 № 2293/20 «Про бюджет Харківської територіальної громади на 2021 рік»». Отже, прямими витратами, які визначаються за ДСТУ – Н Б Д.1.1-2:2013 «Настанова щодо визначення прямих витрат у вартості будівництва», в тому числі є розмір кошторисної заробітної плати, яка визначається відповідно до Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, затвердженого наказом Мінрегіону України від 20.10.2016 № 281 (в редакції наказу Мінрегіону України від 27.07.2018 року № 196). Насамперед, у вказаному Замовником ДСТУ – Н Б Д.1.1-2:2013 «Настанова щодо визначення прямих витрат у вартості будівництва», а саме у пункті 6.1.1.2 зазначено, що вартість людино-години, яка відповідає середньому нормативному розрядові робіт або за видами робіт, або по об'єкту будівництва в цілому, визначається виходячи з середньомісячної заробітної плати на одного працівника в режимі повної зайнятості, яку підрядник планує отримувати на об'єкті замовлення, з урахуванням показника середньомісячної норми тривалості робочого часу, встановленого центральним органом виконавчої влади з формування та забезпечення реалізації державної політики у сферах зайнятості населення та трудової міграції, трудових відносин, соціального захисту, соціального обслуговування населення. Тобто, спочатку Замовник зазначає, що вартість прямих витрат, в які також входить розмір кошторисної заробітної плати, визначається за ДСТУ – Н Б Д.1.1-2:2013 «Настанова щодо визначення прямих витрат у вартості будівництва» та відповідно до «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати», але в той же час посилається на рішення 38 сесії Харківської міської ради 7 скликання від 02.12.2020 № 2293/20 «Про бюджет Харківської територіальної громади на 2021 рік» (далі – Рішення), яким встановлює граничний розмір у сумі 15 000 грн.. Крім того, у пункті 20 Рішення зазначено: «установити, що при визначенні вартості робіт щодо об’єктів будівництва, реконструкції, капітального та поточного ремонту, які здійснюються підрядним способом за рахунок коштів бюджету Харківської міської територіальної громади, застосовується рівень середньомісячної заробітної плати, що відповідає середньому розряду робіт 3,8, у розмірі 15 000 гривень.» Тобто, навіть у самому Рішенні не встановлено вищу межу середньомісячної заробітної плати чи заборону застосовувати рівень заробітної плати вище ніж середньомісячної, ним просто встановлено рівень середньомісячної заробітної плати, що відповідає середньому розряду робіт 3,8, у розмірі 15 000 гривень. Відповідно до п. 2 «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати, який враховується при визначенні вартості будівництва об’єктів» затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 20.10.2016 № 281 (у редакції наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 27 липня 2018 року № 196) (далі – Порядок розрахунку розміру кошторисної заробітної плати) кошторисна заробітна плата обчислюється згідно із ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» та відображається у прямих витратах відповідно до ДСТУ-Н Б Д.1.1-2:2013 «Настанова щодо визначення прямих витрат у вартості будівництва». Згідно з п. 4 «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати» розмір кошторисної заробітної плати, який враховується при складанні інвесторської кошторисної документації (на стадії розроблення проектної документації), визначається замовником (інвестором) у складі вихідних даних на проектування для звичайних умов будівництва за розрядом складності робіт 3,8, але не нижче ніж середньомісячна заробітна плата у будівництві (у розрахунку на одного штатного працівника) за попередній звітний рік, що оприлюднюється центральним органом виконавчої влади в галузі статистики, збільшена на прогнозний індекс споживчих цін на поточний рік (у середньому до попереднього року), який є складовою основних прогнозних макропоказників економічного і соціального розвитку України, що схвалюються Кабінетом Міністрів України. Звертаємо увагу, що відповідно до п. 4 «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати» розмір кошторисної заробітної плати для звичайних умов будівництва за розрядом складності робіт 3, 8 не може бути МЕНШЕ ніж середньомісячна заробітна плата у будівництві (у розрахунку на одного штатного працівника) за попередній звітний рік, тобто цим порядком встановлено нижчу межу, але ніяк не вищу, як цього хоче Замовник. У разі необхідності виконання будівельних робіт в умовах, відмінних від звичайних умов здійснення будівництва (надурочний час, святкові та вихідні дні, вечірній та нічний час тощо), додатково враховуються доплати та надбавки, встановлені законодавством. Відповідно до п. 5 «Порядку розрахунку розміру кошторисної заробітної плати» визначення розміру кошторисної заробітної плати при складанні ціни пропозиції учасника (підрядника) конкурсних торгів (договірної ціни) здійснюється учасником виходячи із середньомісячної заробітної плати одного працівника в режимі повної зайнятості, яку учасник планує отримувати на об’єкті будівництва. Отже, учасник конкурсних торгів самостійно визначає розміру кошторисної заробітної плати виходячи із середньомісячної заробітної плати одного працівника в режимі повної зайнятості, яку учасник планує отримувати на об’єкті будівництва, а в нашому випадку Замовник намагається обмежити таке право учасників. В свою чергу учасник закупівлі ТОВ «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ ХАРКІВ» планує отримувати на об'єкті замовлення заробітну плату на одного працівника відповідного розряду робіт в режимі повної зайнятості, з урахуванням доплат та надбавок, встановлених законодавством БІЛЬШЕ ніж 15 000 грн., але Замовником було незаконно встановлено у Тендерній документації умову щодо граничного розміру кошторисної заробітної плати у сумі, яка не може перевищувати 15 000 грн. Таким чином, Замовник зловживає своїми правами щодо встановлення вищенаведених вимог у Документації та його дії в частині встановлення таких вимог, порушують принцип здійснення публічних закупівель закріплений п. 6 ч. 1 ст. 5 Закону, який передбачає запобігання корупційним діям і зловживанням, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі. Враховуючи вище викладене, та те, що Скаржник планує отримувати на об'єкті замовлення заробітну плату на одного працівника відповідного розряду робіт в режимі повної зайнятості, з урахуванням доплат та надбавок, встановлених законодавством більше ніж граничний розмір встановлений Замовник, тому вважаємо, що необхідно зобов’язати Замовника усунути наведені вище умови шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. 2. Щодо витребування інформації, яка не передбачена ЗУ «Про публічні закупівлі» та/або є у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. 2.1. Стосовно коду ЄДРПОУ та форми «Тендерна пропозиція»: 2.1.1. По-перше, як вбачається з п. 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації Замовник зазначає наступне: «Тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну; інформація від учасника процедури про його відповідність кваліфікаційним критеріям; наявність/відсутність підстав, установлених у ч.1 ст. 17 Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів в електронну систему: - довідка про субпідрядні організації із зазначенням повного найменування та місцезнаходження, коду ЄДРПОУ щодо кожного суб’єкта господарювання (у разі настання обставин, визначених п. 18 ч. 2 ст. 22 Закону та п. 1, п. 7 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації) (додаток № 1 до тендерної документації).» В той же час (абз. 2 знизу, сторінка 12 Тендерної документації) Замовником зазначається: «Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відсутність підстав, установлених ст. 17 Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.» Також у п. 7 «Інформація про субпідрядника/співвиконавця (у випадку закупівлі робіт)» розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації Замовник зазначає наступне: «Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати інформацію (повне найменування, місцезнаходження, код ЄДРПОУ) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт (у розумінні п. 15 ч. 1 ст. 19 і п. 18 ч. 2 ст. 22 Закону) як субпідрядника в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, або довідку, складену у довільній формі з інформацією про виконання робіт без залучення такого субпідрядника.» Звертаємо увагу, що аналогічне, тобто код ЄДРПОУ Замовником вимагається також у Додатках №№ 1, 2, 3 до Тендерної документації. Відповідно до ч. 5 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Згідно з п. 18 ч. 2 ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» у тендерній документації зазначаються такі відомості, в тому числі, вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг. Тобто, п. 18 ч. 2 ст. 22 Закону імперативно передбачено, що замовником зазначається вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації, а саме повного найменування та місцезнаходження щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, а ніяк не коду ЄДРПОУ. Зазначаємо, що Замовник може самостійно перевірити таку інформацію (код ЄДРПОУ) за посиланням https://usr.minjust.gov.ua/ua/freesearch, маючи дані про повне найменування та місцезнаходження щодо суб’єкта господарювання. Таким чином, Замовник зловживає своїми правами щодо встановлення вищенаведених вимог у Документації та його дії в частині встановлення таких вимог, порушують принцип здійснення публічних закупівель закріплений п. 6 ч. 1 ст. 5 Закону, який передбачає запобігання корупційним діям і зловживанням, а також порушують вимоги п. 18 ч. 2 ст. 22 Закону та вимоги ч. 5 ст. 17 Закону, якою передбачено заборону вимагати публічну інформацію, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Враховуючи вище викладене, вважаємо, що необхідно зобов’язати Замовника усунути наведені вище умови шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. 2.1.2. По-друге, Замовник у п. 2 «Строк укладання договору» розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації зазначає наступне: «Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати: - відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю; - копію ліцензії або документа дозвільного характеру на провадження господарської діяльності. У разі якщо переможцем процедури закупівлі є об’єднання учасників, копія ліцензії або дозволу надається одним з учасників такого об’єднання учасників. - форму «Тендерна пропозиція» з чітким визначенням цифрами та словами ціни за результатами аукціону (додаток №5 до тендерної документації).» Однак, відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати: 1) відповідну інформацію про право підписання договору про закупівлю; 2) копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом та у разі якщо про це було зазначено у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі чи вимагалося замовником під час переговорів у разі застосування переговорної процедури закупівлі. Звертаємо увагу, що ч. 2 ст. 41 Закону, на яку посилається Замовник у п. 2 «Строк укладання договору» розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» Тендерної документації, коли перелічував вищезазначені пункти не передбачено подання форми, яку вимагає Замовник, а саме форму «Тендерна пропозиція» з чітким визначенням цифрами та словами ціни за результатами аукціону (додаток №5 до тендерної документації). Таким чином, Замовник зловживає своїми правами щодо встановлення вищенаведених вимог у Документації та його дії в частині встановлення таких вимог, порушують принцип здійснення публічних закупівель закріплений п. 6 ч. 1 ст. 5 Закону, який передбачає запобігання корупційним діям і зловживанням , а також вимоги частини 2 статті 41 Закону. Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. 2.2. Стосовно надання інформації передбаченої п.п. 5, 6, 12, 13 ст. 17 Закону. Відповідно до п. 5 «Кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, установлені статтею 17 Закону» розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації Замовник зазначає наступне: «Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених п. 6, 12 і 13 ч. 1 ст. 17 Закону, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі. Переможець процедури закупівлі, з урахуванням вимог ч. 3 ст. 17 Закону, згідно з ч. 6 ст. 17 Закону, у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 6, 12 і 13 ч. 1 ст. 17 Закону, шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, а саме: - довідку, видану Міністерством внутрішніх справ України, про (не)притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, не більше тридцятиденної давнини відносно дати подання цієї довідки. Зазначена довідка надається щодо осіб (особи), визначених (визначеної) згідно з п. 6, та 12 ч. 1 ст. 17 Закону; - довідку, складену переможцем процедури закупівлі у довільній формі, що підтверджує відсутність підстав, передбачених п. 12 ч. 1 ст.17 Закону (в частині адміністративної відповідальності пов’язаної з використанням дитячої праці); - довідку, видану органом Державної податкової служби України, про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, форма якої затверджена наказом Міністерства фінансів України від 03.09.2018 № 733 та яка повинна бути чинною на дату її подання.» Відповідно до ч. 3 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених пунктами 5, 6, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель. Згідно з ч. 6 ст. 17 Закону переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті. Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 17 Закону Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої статті 40 цього Закону) в разі, якщо фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку. 2.2.1 По-перше, ч. 3 ст. 17 Закону імперативно визначено перелік пунктів ч. 1 ст. 17 Закону, по яким учасник повинен подати інформацію замовнику для підтвердження відсутності підстав, а саме передбачених п.п. 5, 6, 12, 13 ч. 1 ст. 17 Закону, але замовник взагалі не зазначив про п. 5 ч. 1 ст. 17 Закону та не визначив спосіб підтвердження відсутності такої підстави, чим встановив дискримінаційну умову саме щодо юридичних осіб, оскільки пунктом 5 ч. 1 ст. 17 Закону передбачено підтвердження відсутності засудження за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку щодо фізичних осіб. Водночас, у п. 2 Приміток Довідки № 1 передбачено наступне: «У разі залучення учасником спроможностей цього субпідрядника ще й для підтвердження своєї відповідності кваліфікаційним критеріям (за додатками № 2, № 3 до тендерної документації) учасник надає інформацію стосовно цього субпідрядника щодо підстав, визначених ч.1 ст. 17 Закону відповідно до абз. 8 п. 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.» Відповідно до абз. 8 п. 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації: «У разі якщо учасник процедури закупівлі має намір залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону, необхідно підтвердити відсутність підстав, передбачених п. 5, 6, 12 і 13 ч. 1 ст. 17 Закону, у вигляді довідок (узагальненої (зведеної) довідки), складених (складеної) у довільній формі за підписом посадової особи учасника та завіренням печаткою (у разі використання учасником у своїй діяльності печатки), зміст яких (якої) підтверджує відсутність відповідних підстав для відхилення тендерної пропозиції, щодо кожного такого суб’єкта господарювання.» Тобто, простежується невідповідність у тому, що для субпідрядників/співвиконавців Замовник вже зазначає про підтвердження відсутності підстав передбачених пунктом 5 ч. 1 ст. 17 Закону, а для переможця закупівлі ні, хоча для переможця це імперативно передбачено ч. 3 ст. 17 Закону. Також, звертаємо увагу, що для субпідрядників/співвиконавців Замовник встановлює спосіб підтвердження відсутності підстав передбачених п. 5, 6, 12 і 13 ч. 1 ст. 17 Закону у вигляді довідок (узагальненої (зведеної) довідки), складених (складеної) у довільній формі, але в той же час для переможця Замовник встановлює спосіб підтвердження відсутності підстав передбачених п. 5, 6, 12 і 13 ч. 1 ст. 17 Закону у вигляді довідок виданих відповідними центральними органами виконавчої влади. Зазначене, свідчить про те, що Замовник встановлює для потенційного переможця закупівлі порівняно із переможцем процедури закупівлі із залученням субпідрядниками/співвиконавцями кардинально різні способи підтвердження відсутності підстав передбачених п. 5, 6, 12 і 13 ч. 1 ст. 17 Закону, а також встановлює не рівні умови для всіх учасників, тим що не зазначив про п. 5 ч. 1 ст. 17 Закону та не визначив спосіб підтвердження відсутності такої підстави Таким чином, дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог у спосіб, наведений вище та не встановлення вимог щодо п. 5 ч. 1 ст. 17 Закону, порушують вимоги частини другої, четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, встановлення рівних умов для всіх учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону. Враховуючи вище викладене, та те, що залишення Тендерної документації в такій редакції порушує законні права та інтереси інших учасників, в тому числі ТОВ «БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ ХАРКІВ», а також для запобігання порушення прав учасників/Скаржника у майбутньому, вважаємо, що необхідно зобов’язати Замовника усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. 2.2.2. По-друге, стосовно надання документів щодо субпідрядників/співвиконавців, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 5, 6, 12 і 13 ч. 1 ст. 17 Закону. У п. 5 «Кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, установлені статтею 17 Закону» розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації Замовник зазначає наступне: «Підтвердження щодо відсутності підстав, передбачених п. 2, 3, 4, 8, 9, 11 ч.1 ст. 17 не вимагається від учасників процедури закупівлі та стосовно субпідрядників/ співвиконавців в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, у разі якщо учасник процедури закупівлі має намір залучити їх спроможності для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям (у розумінні абз. 2 ч. 3 ст. 16 і ч. 7 ст. 17 Закону) та перевіряється замовником самостійно під час проведення процедури закупівлі. Документальне підтвердження щодо відсутності підстав, передбачених п. 2, 3, 4, 8, 9, 11 ч. 1 ст. 17 Закону, не вимагається від переможця процедури закупівлі та перевіряється замовником самостійно під час проведення процедури закупівлі.» В той же час у п. 2 Приміток Додатку № 1 до Тендерної документації Замовник зазначає наступне: «У разі залучення учасником спроможностей цього субпідрядника ще й для підтвердження своєї відповідності кваліфікаційним критеріям (за додатками № 2, № 3 до тендерної документації) учасник надає інформацію стосовно цього субпідрядника щодо підстав, визначених ч. 1 ст. 17 Закону відповідно до абз. 8 п. 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації.» Згідно з абз. 8 п. 1 «Зміст і спосіб подання тендерної пропозиції» розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Тендерної документації Замовник зазначає наступне: «У разі якщо учасник процедури закупівлі має намір залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону, необхідно підтвердити відсутність підстав, передбачених п. 5, 6, 12 і 13 ч. 1 ст. 17 Закону, у вигляді довідок (узагальненої (зведеної) довідки), складених (складеної) у довільній формі за підписом посадової особи учасника та завіренням печаткою (у разі використання учасником у своїй діяльності печатки), зміст яких (якої) підтверджує відсутність відповідних підстав для відхилення тендерної пропозиції, щодо кожного такого суб’єкта господарювання.» Тобто, спочатку Замовник посилається на ч. 7 ст. 17 Закону, з тих підстав, що у її розумінні від учасників не вимагається підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям їх субпідрядників/співвиконавців по п. 2, 3, 4, 8, 9, 11 ч. 1 ст. 17 Закону, а потім зазначає, що по іншим пунктам цієї ж частини та статті, а саме пунктам 5, 6, 12 і 13 ч. 1 ст. 17 Закону все ж таки необхідно надати документи на підтвердження відсутності підстав, але постає питання чому стосовно одних пунктів у розумінні ч. 7 ст. 17 Закону від учасників не вимагаються відповідні документи, тому що ця інформація перевіряється Замовником самостійно, а стосовно інших, навпаки, вимагається від учасників. Відповідно до ч. 7 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» у разі якщо учасник процедури закупівлі має намір залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю у випадку закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 цього Закону, замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання на відсутність підстав, визначених у частині першій цієї статті. Тобто, у розумінні ч. 7 ст. 17 Закону не передбачено обов’язку саме учасника подавати документи на відсутність підстав визначених ч.ч. 1, 3 цієї ж статті щодо субпідрядника/співвиконавця, але в супереч цьому Замовник вимагає від учасника підтвердження відсутності таких підстав у вигляді довідок (узагальненої (зведеної) довідки), складених (складеної) у довільній формі за підписом посадової особи учасника. Таким чином, Замовник зловживає своїми правами щодо встановлення вищенаведених вимог у Документації та його дії в частині встановлення таких вимог, порушують принцип здійснення публічних закупівель закріплений п. 6 ч. 1 ст. 5 Закону, який передбачає запобігання корупційним діям і зловживанням Враховуючи вище викладене, вважаємо, що необхідно зобов’язати Замовника усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. 2.2.3. По-третє, відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 17 Закону Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої статті 40 цього Закону) в разі, якщо, в тому числі, службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, яка підписала тендерну пропозицію (або уповноважена на підписання договору в разі переговорної процедури закупівлі), була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку. Згідно з ч. 5 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Відповідно до листа Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 12.02.2019 №3304-04/6186-06 Єдиний державний реєстр осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення є відкритим державним реєстром доступ до якого є вільним. Так, Замовник може самостійно перевірити інформацію, про те, що відомості про юридичну особу, яка є учасником не вносились до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення, перейшовши за посиланням http://corrupt.informjust.ua. Таким чином, Замовник зловживає своїми правами щодо встановлення вищенаведених вимог у Документації та його дії в частині встановлення таких вимог, порушують принцип здійснення публічних закупівель закріплений п. 6 ч. 1 ст. 5 Закону, який передбачає запобігання корупційним діям і зловживанням, а також порушують вимоги ч. 5 ст. 17 Закону, якою передбачено заборону вимагати публічну інформацію, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Враховуючи вище викладене, вважаємо, що необхідно зобов’язати Замовника усунути наведені вище умови шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. 2.2.4. По-четверте, відповідно до п. 13 ч. 1 ст. 17 Закону Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника або відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі (крім випадків, зазначених у пунктах 2, 4, 5 частини другої статті 40 цього Закону) в разі, якщо, в тому числі, учасник процедури закупівлі має заборгованість із сплати податків і зборів (обов’язкових платежів), крім випадку, якщо такий учасник здійснив заходи щодо розстрочення і відстрочення такої заборгованості у порядку та на умовах, визначених законодавством країни реєстрації такого учасника. Згідно з ч. 5 ст. 17 ЗУ «Про публічні закупівлі» Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель. Відповідно до листа Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 12.02.2019 №3304-04/6186-06 Єдиний державний реєстр осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення є відкритим державним реєстром доступ до якого є вільним. Так, Замовник може самостійно перевірити інформацію, про те, чи наявна/відсутня в учасника заборгованості зі сплати податків і зборів (обов’язкових платежів) – за посиланням http://sfs.gov.ua/businesspartner або https://data.gov.ua. Крім того, з метою спрощення доступу суб’єктів господарської діяльності до торгів шляхом проведення автоматичної перевірки відсутності підстав для відхилення пропозиції учасника процедури закупівлі відповідно до частини другої статті 17 розділу III Закону України «Про публічні закупівлі» було розроблено Порядок взаємодії електронної системи закупівель з інформаційними системами Державної фіскальної служби України щодо обміну інформацією про відсутність або наявність заборгованості (податкового боргу) зі сплати податків, зборів, платежів, контроль за якими покладено на органи Державної фіскальної служби України, в учасника процедури закупівлі (далі за текстом – Порядок) затверджений спільним наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України та Міністерства фінансів України від 17.01.2018 № 37/11. Так, пунктом 5 зазначеного Порядку електронна система закупівель автоматично формує та передає до ІТС ДФС запит щодо надання інформації про відсутність або наявність заборгованості (податкового боргу) зі сплати податків, зборів, платежів, контроль за якими покладено на органи ДФС (далі - відсутність/наявність заборгованості), в учасника процедури закупівлі (далі - запит) із зазначенням ідентифікатора закупівлі, коду згідно з ЄДРПОУ або реєстраційного номера облікової картки платника податків чи серії (за наявності) та номера паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та офіційно повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку в паспор
