Аналогічний договір
Шановний замовнику! Відповідно до зазначеного за класифікатором робіт коду ДК 021:2015 - 45230000-8, просимо надати пояснення вимоги, щодо підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів саме договорами з відновлення асфальтобетонного покриття, адже види робіт зазначені у технічному завданні (Додаток 2 до тендерної документації) також можуть бути виконанні в складі договорів з поточного ремонту та/або експлуатаційного утримання. Така вимога звужує кількість можливих учасників та призводить до дискримінації учасників, що прямо суперечить ст.5 ЗУ «Про публічні закупівлі». Чи вважатимуться аналогічними договори з виконання робіт/надання послуг з поточного середнього ремонту та/або експлуатаційного утримання, якщо в складі робіт що виконувались за аналогічним договором є роботи, які Замовник планує виконати за технічним завданням по даній процедурі ?
Дана закупівля проводиться у зв’язку з необхідністю проведення робіт з відновлення асфальтобетонного покриття після капітального ремонту мереж теплопостачання Комунальним підприємство «Харківські теплові мережі» у місті Харкові.
Під час проведення капітального ремонту теплових мереж Комунальним підприємством «Харківські теплові мережі» проводиться розриття пошкоджених ділянок теплових мереж, в результаті чого пошкоджуються об’єкти благоустрою які потребують повного відновлення асфальтобетонного покриття шляхом.
Технічними правилами ремонту і утримання міських вулиць та доріг КТМ 204 України 010-94, визначено, що капітальний ремонт - це комплекс заходів по відновленню транспортно-експлуатаційних якостей вулично-дорожньої мережі, приведенню показників міцності дорожнього одягу, несучої здатності і габаритів дорожньо-транспортних споруд в межах державних будівельних норм, які відповідають категорії вулиці (дороги), що підлягає ремонту та повинен проводитись комплексно на усіх спорудах і елементах вулиці (дороги) по усій довжині ремонтної ділянки і складатись з усіх видів робіт, передбачених проектом чи актом дефектів. Натомість, до середнього ремонту відносяться роботи, пов'язані з періодичним відновленням шару зносу дорожнього покриття, забезпеченням достатньої шорсткості та рівності, поліпшенням експлуатаційних якостей елементів вулично-дорожньої мережі, а поточний ремонт здійснюється з метою запобігання та негайної ліквідації дрібних деформацій і руйнувань дорожнього одягу, інженерного обладнання, елементів і конструкцій дорожньо-транспортних споруд. Крім того, відповідно до п. 21 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) поточний ремонт віднесено до предмета закупівлі «послуги».
Відповідно до п.1 ст. 884 Цивільного кодексу України « Гарантії якості у договорі будівельного підряду» підрядник гарантує досягнення об'єктом будівництва визначених у проектно-кошторисній документації показників і можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об'єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом. Також, відповідно до абз. 3 п. 103 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві (зі змінами), затверджених постановою КМУ від 01.08.2005 №668 (далі – Постанова №668) гарантійний строк експлуатації об'єкта будівництва становить десять років від дня його прийняття замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором підряду або законом (далі - гарантійний строк експлуатації). У технічному завданні (Додаток 2 до тендерної документації) встановлено, що гарантійний строк експлуатації Об'єкта має становити не менше десяти років (десять або більше) від дня прийняття Об'єкта в експлуатацію про що Учасник у складі тендерної пропозиції на виконання вимог тендерної документації має надати опис робіт, оформлений у довільній формі (довідка/лист/інформація/тощо).
Крім того, Закон України «Про публічні закупівлі» та Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178, не містить визначення такого поняття як «аналогічний договір». В свою чергу, аналогічний договір не може бути ідентичним, тотожним (договорів, які були б абсолютно однакові, неможливо надати, адже договір включає в себе як істотні умови в розумінні Господарського та Цивільного кодексів України, так і додаткову інформацію, яку контрагенти вважали за необхідне погодити). Вимога щодо надання аналогічного договору не повинна містити дискримінаційних вимог (обмеження за сумою, роком виконання, обмеження кола контрагентів лише бюджетними установами, досвіду виконання аналогічного договору саме з цим замовником тощо). Згідно Постанови Верховного суду у справі №826/114/18 від 30.09.2020 колегія суддів, досліджуючи матеріали справи, сформулювала свою позицію визначення поняття «аналогічний договір», а саме: закон не містить критеріїв визначення такого поняття як «аналогічний договір», а тому замовник може самостійно визначати спосіб документального підтвердження, в тому числі, й такого критерію, як наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору, а також може визначати межі відповідності документального підтвердження вказаного критерію поняттю «аналогічний договір» з урахуванням загальних принципів здійснення державних закупівель. У даному випадку межі критерію «аналогічний договір» визначаються, виходячи зі специфіки предмету закупівлі.
Таким чином, аналогічним є договір на виконання робіт з відновлення асфальтобетонного покриття або капітального ремонту асфальтобетонного покриття, що відповідає предмету закупівлі.
Враховуючи вищезазначене замовником будуть внесені зміни до тендерної документації.
