дискримінаційні вимоги Додатка 3 ІНФОРМАЦІЯ ПРО ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ, КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ТА ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ
Після вивчення вимог тендерної документації (далі - ТД) та її додатків в тому числі Додатка 3 (далі - Додаток 3), стверджуючи вважаємо, що замовник у Додатку 3 пункт 1 та пункт 4 наведені вимоги, які є дискримінаційними. Наведене підтверджуємо наступним, вимоги замовника стосовно пункту 1 Додатка 3, учасники повинні у складі своєї пропозиції надати - 1. FSC-STD-40-004 — сертифікат ланцюга постачання на виробника та пункт 4 уачсники повинні у складі своєї пропозиції надати - 4. Сертифікати ISO (9001:2015; 14001:2015; 45001:2018; 50001:2018) на виробника. стосовно пункту 4 Додатка 3 - вважаємо, що така вимога про надання Сертифікатів ISO 9001:2015, ISO 14001:2015, ISO 45001:2018, ISO 50001:2018, виданих виробнику товару на його власне виробництво товару, що є предметом даної закупівлі, є дискримінаційною вимогою, виходячи з наступного. Відповідно до статті 5 Закону України «Про акредитацію органів з оцінки відповідності», який визначає правові, організаційні та економічні засади акредитації органів з оцінки відповідності в Україні, одним із основних принципів з акредитації є її добровільність. Здійснення добровільної оцінки відповідності визначені Законом України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» (далі — Закон про технічні регламенти), відповідно до якого оцінка відповідності (у тому числі сертифікація) може бути обов’язковою (передбачена технічним регламентом) та добровільною (яка не вимагається технічним регламентом). Добровільна оцінка відповідності, яка здійснюється на добровільних засадах, в будь-яких формах, включаючи випробування, декларування відповідності, сертифікацію та інспектування, а також на відповідність будь-яким заявленим вимогам. В той же час потрібно зауважити, що виробники паперу, який планується поставляти в даному тендері нашою компанією, знаходяться в країнах Індонезії, Китаю, Європейського союзу, тощо. Ми, як потенційний учасник позбавлені можливості будь-яким чином змусити виробників паперу отримати Сертифікатів ISO. В той же час добровільність такої сертифікацїі в Україні, яка встановлена на законодавчому рівні, жодним чином не дозволяє обгрунтувати виробникам паперу обов’язкової необхідності отримання ними сертифікатів Сертифікатів ISO для продажу паперу на територію України. Слід зазначити що, Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Колегія), розглянувши скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-Виробнича Група Український папір" від 18 серпня 2023 № UA-2023-08-15-006270-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі, у Рішенні № 14281-р/пк-пз від 07.09.2023 року, встановила наступне: «За таких умов, Документацією не встановлено необхідність надання наведених вище документів саме органом сертифікації, акредитованим Національним агентством з акредитації України. Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації. За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати копії сертифікатів ISO – 9001, ISO –14001 (чинних на момент подання тендерних пропозицій), виданих виробнику паперу на його власне виробництво товару, що є предметом даної закупівлі технічних вимог; Довідку, або лист від виробника паперу, або його офіційного представника, або його офіційного дистриб’ютора (імпортера) в Україні (скан-копію оригіналу на фірмовому бланку (у разі наявності таких бланків)), підписаний Уповноваженою особою, з відбитком печатки (у разі наявності печатки) виробника або його офіційного представника, або його офіційного дистриб’ютора (імпортера) в Україні, щодо надання Учаснику копії сертифікатів якості, та копії сертифікатів ISO 9001, ISO – 14001 з позначенням номеру оголошення торгів, найменуванням Замовника та назвою Учасника, з метою запобігання закупівлі неякісного товару, та отримання гарантій на своєчасне постачання у кількості та якості, яких вимагає ця документація; що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника. Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати копії сертифікатів ISO – 9001, ISO – 14001, виданих саме виробнику паперу на його власне виробництво товару, що є предметом даної закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.» Також у Рішенні №170-р/пк-пз від 03.01.2024 в якому безпосередньо викладене наступне: «За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати копії сертифікатів ISO 9001:2015, ISO 14001:2015, ISO 45001:2018, ISO 50001:2018 виданих саме виробнику товару на його власне виробництво товару, що є предметом даної закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. … Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.». Також зазначене підтверджене листами МІНІСТЕРСТВА РОЗВИТКУ ЕКОНОМІКИ, ТОРГІВЛІ ТА СІЛЬСЬКОГО ГОСПОДАРСТВА УКРАЇНИ № б/н від 10.03.2021 року та Бюро Міжнародної Сертифікації. В тому числі у закупівлі № UA-2025-06-25-010238-a також було прийняте рішення АМКУ по скарзі, де було зобов'язано замовника прибрати вимоги стосовно сертифікатів ISO. стосовно пункту 1 Додатка 3 - Вважаємо, що вимога про надання сертифікату FSC-STD-40-004 ланцюга постачання, виданого виробнику товару на його власне виробництво товару, є дискримінаційною вимогою, виходячи з наступного. Відповідно до статті 5 Закону України «Про акредитацію органів з оцінки відповідності», який визначає правові, організаційні та економічні засади акредитації органів з оцінки відповідності в Україні, одним із основних принципів з акредитації є її добровільність. Здійснення добровільної оцінки відповідності визначені Законом України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» (далі — Закон про технічні регламенти), відповідно до якого оцінка відповідності (у тому числі сертифікація) може бути обов’язковою (передбачена технічним регламентом) та добровільною (яка не вимагається технічним регламентом). Добровільна оцінка відповідності, яка здійснюється на добровільних засадах, в будь-яких формах, включаючи випробування, декларування відповідності, сертифікацію та інспектування, а також на відповідність будь-яким заявленим вимогам. В той же час потрібно зауважити, що виробники паперу, який планується поставляти в даному тендері нашим Товариством, знаходяться в країнах Індонезії, Китаю, Європейського союзу. Наше Товариство позбавлено можливості будь-яким чином змусити виробників паперу отримати сертифікати ланцюга постачання FSC-STD-40-004. В той же час добровільність такої сертифікацїі в Україні, яка встановлена на законодавчому рівні, жодним чином не дозволяє обґрунтувати виробникам паперу обов’язкової необхідності отримання ними Сертифікату FSC-STD-40-004 ланцюга постачання, для продажу паперу на територію України. Слід окремо підкреслити і зазначити, що чинним законодавством України не передбачена саме обов'язкова сертифікація ланцюга постачання і саме за стандартом FSC-STD-40-004. Просимо зауважити на тому що, Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Колегія), розглянувши скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ВИЛАЙН ГРУП" від 06 квітня 2023 № UA-2023-04-03-010050-a (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі, у РІШЕННІ №4851-р/пк-пз від 17.04.2023року, ВСТАНОВИЛА: «2.3. Щодо сертифікату ланцюга постачання FSC-STD-40-004. Додаток 5 Документації містить технічні вимоги товару. На підтвердження відповідності пропозиції технічним, якісним, кількісним вимогам до предмета закупівлі, учасником у складі тендерної пропозиції надається, зокрема: 4) Виробник запропонованого товару повинен відповідати стандарту сертифікації ланцюга постачання FSC-STD-40-004. На підтвердження Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати сертифікат ланцюга постачання, виданий на Виробника запропонованого Товару. Слід зазначити, що чинним законодавством України не передбачена саме обов'язкова сертифікація ланцюга постачання саме за стандартом FSC-STD-40-004. Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції. Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть сертифікат саме FSC-STD-40-004, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону. Ще одне аналогічне рішення стосовно сертифікації FSC було винесене Колегію АМКУ та викладене у Рішенні № 14771-р/пк-пз від 15.09.2023 року та Рішенні №170-р/пк-пз від 03.01.2024 за скаргами ТОВ «Компанія Укрканцторг», та в якому прийнято рішення про наступне: «Слід зазначити, що чинним законодавством України не передбачена саме обов'язкова сертифікація ланцюга постачання саме за стандартом FSC-STD-40-004. Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції. За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати сертифікат ланцюга постачання FSC-STD-40-004, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.» Також просимо зауважити ще і на тому, що вимога про надання сертифікату FSC-STD-40-004 ланцюга постачання виданого на Виробника запропонованого товару, є дискримінаційною вимогою, виходячи з наступного: Як відомо з вільних джерел інформації, у 1999 році, з ініціативи низки європейських держав у відповідь на конкретні вимоги дрібних приватних власників лісів, які з тих чи інших причин не могли на той період брати участь у сертифікації за стандартами FSC, була розроблена PEFC – Пан-Європейська система лісової сертифікації. Таким чином, Європейські країни на противагу глобальності та масштабності системи FSC виступили з ініціативою створення системи лісової сертифікації, яка, не заперечуючи основоположних принципів FSC, враховувала б особливості регіональних та національних схем, а також інтереси маломасштабних лісовласницьких підприємств, кількість яких у Європейських країнах та інших країнах світу величезна. Виходячи з наведеного, маємо таке що, на теперішній час існує дві системи лісової сертифікації FSC та PEFC, які не заперечують одна одній. Таким чином виробники паперу запроваджують на свій розсуд або систему лісової сертифікації FSC або систему лісової сертифікації PEFC, та які не заперечують одна одній, і є еквівалентними. До речі, зазначені сертифікати FSC або PEFC це лише сертифікація системи ведення лісового господарства підтверджує, що лісове господарство ведеться у спосіб, що зберігає біологічне різноманіття та приносить користь життю місцевих жителів та працівників, забезпечуючи при цьому його економічну життєздатність і ніяким чином не впливають на якість паперу. Ця сертифікація є для додержання виробниками загальних вимог міжнародного законодавства до виробників паперу. Якість паперу відображена у сертифікатах якості або паспортах якості виданих виробниками паперу. На підставі всього наведеного вище, вимагаємо прибрати вимоги наведені у Додатку 3 у пунктах 1 та 4. В разі не реагування на звернення в якому наведені вичерпні тези тощо про те, що пункти 1, 4 Додатка 3 містять дискримінаційні вимоги, залишаємо за собою право звертатись зі скаргою до АМКУ.
Шановний учасник!
Згідно з п.5 Статті 23 Закону «Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам».
Так, відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку Замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Кожна характеристика, зазначена у Додатку 3 до тендерної документації, має суттєве значення для якості паперу, яка в свою чергу впливає на якість виготовлених документів.
Відповідно до наказу, Українського науково-дослідного і навчального центру проблем стандартизації, сертифікації та якості, №203 від 21.12.2015 року «Про прийняття нормативних документів України, гармонізованих з міжнародними та європейськими нормативними документами, та скасування нормативних документів України» прийнято національний стандарт України, гармонізований з міжнародним нормативним документом, з наданням чинності з 01 липня 2016 року:
1. ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування - На заміну ДСТУ ISO 14001:2015 (прийнятого методом підтвердження);
2. ДСТУ ISO 9000:2015 (ISO 9000:2015, IDT) Системи управління якістю. Основні положення та словник термінів - На заміну ДСТУ ISO 9000:2015 (прийнятого методом підтвердження)
3. ДСТУ ISO 9001:2015 (ISO 9001:2015, IDT) Системи управління якістю. Вимоги - На заміну ДСТУ ISO 9001:2015 (прийнятого методом підтвердження);
ДСТУ ISO 14001:2015 установлює вимоги до системи екологічного управління, що їх організація може використовувати для підвищення своєї екологічної дієвості. Цей стандарт призначено для застосування організацією, яка прагне керувати своїми екологічними зобов’язаннями на систематичній основі, що сприятиме екологічному складникові сталого розвитку.
Стосовно вимоги, надання, сертифіката ланцюга постачання на виробника FSC -STD-40-004 є стандартом, розробленим Forest Stewardship Council (FSC) - незалежною некомерційною організацією, що працює у галузі сертифікації лісового управління та виробництва лісових продуктів.
FSC-STD-40-004, також відомий як «Вимоги до лісопродуктів, які містять рецикльовані матеріали або вторинні лісові матеріали», встановлює вимоги щодо використання рецикльованих матеріалів та вторинних лісових матеріалів у виробництві лісових продуктів, таких як папір, картон, дерев'яні вироби тощо.
Основна мета FSC-STD-40-004 полягає в сприянні сталому використанню лісових ресурсів та зменшенні негативного впливу на навколишнє середовище. Стандарт встановлює вимоги щодо походження та обробки рецикльованих матеріалів та вторинних лісових матеріалів, а також вимоги щодо етичного та соціального виробництва.
Сертифікація згідно з FSC-STD-40-004 дає можливість виробникам лісових продуктів продемонструвати свою відповідальність у використанні ресурсів та дотриманні стандартів сталого лісового господарства. Для багатьох споживачів це стає важливим фактором при виборі продуктів, оскільки вони можуть мати вплив на лісові екосистеми та сприяти збереженню природних ресурсів.
Отже, FSC-STD-40-004 допомагає підтримувати стале використання лісових ресурсів, зменшувати негативний вплив на довкілля та сприяти екологічно відповідному виробництву лісових продуктів.
Виробники, як вітчизняні так і іноземні, це як правило, великі компанії з позитивною репутацією та багаторічним досвідом, а тому вони зацікавлені у продажі своїх товарів через надійних партнерів, в укладенні з ними відповідних договорів та наданні гарантій щодо належного виконання своїх зобов'язань у майбутньому.
Таким чином, вказані виробники чи їх офіційні представники на практиці не застосовують жодних обмежень щодо видачі сертифікату FSC-STD-40-004особам, які бажають реалізовувати їх продукцію. Зважаючи на вищевикладене, вимога не може бути задоволена