внесення змін до тендерної документації
ВИМОГА про усунення порушення (внесення змін до тендерної документації) Шановний Замовнику! Скаржник має намір взяти участь у процедурі закупівлі (відкриті торги з особливостями) з ідентифікатором UA-2026-02-06-006056-a, оголошеної Вами 06 лютого 2026 року, предметом якої є «Послуги з прибирання приміщень та прилеглих територій» за кодом ДК 021:2015: 90910000-9 — послуги з прибирання (далі – Закупівля). Уважно ознайомившись із умовами та вимогами, викладеними у тендерній документації (далі – ТД), затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника від 06.02.2026 року, Скаржник дійшов висновку, що окремі вимоги ТД є дискримінаційними, необґрунтованими та такими, що порушують принципи недискримінації учасників, рівного доступу та відкритості, закріплені у статтях 3, 5 та 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), а також пунктах 42, 44, 55, 56, 59 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості). Скаржник має реальну зацікавленість у взятті участі у цій процедурі закупівлі, оскільки володіє належним досвідом виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів. Наявність відповідного досвіду підтверджує, що Скаржник здатен якісно та у встановлені строки виконати всі роботи, передбачені умовами закупівлі. Незаконність вимог тендерної документації Принцип недискримінації учасників закріплений у ст. 3 Закону, у ст. 5 Закону прямо передбачено, що Замовники забезпечують вільний доступ всіх Учасників до інформації про закупівлю та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до Учасників. Заборону на включення до ТД вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, містить ст. 22 Закону. Головна ознака умов ТД, за якою їх можна віднести до дискримінаційних, — це негативні наслідки, зумовлені такими умовами, якими є обмеження конкуренції Учасників. Тобто Замовник встановлює такі вимоги до Учасника торгів або до предмета закупівлі, які є надмірними або занадто деталізованими порівняно з вимогами, які зазвичай висувають та які вважаються об’єктивно необхідними для успішного виконання договору про закупівлю. Включаючи до ТД дискримінаційні умови, Замовник необґрунтовано звужує коло потенційних Учасників закупівель, перешкоджаючи певним постачальникам, які спроможні виконати умови договору, брати участь у конкурентному змаганні. Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону, ТД може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку Замовник вважає за необхідне включити до ТД. Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону, ТД не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам ТД, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Зокрема, дискримінаційними є такі вимоги ТД (Додаток 1 - Перелік документів, що подає УЧАСНИК): 1. Вимога щодо документально підтвердженої наявності в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід в кількості не менше ніж кількість об’єктів прибирання за предметом цієї закупівлі (п. 3 Додатку 1). Ця вимога є надмірною та дискримінаційною, оскільки встановлює штучне обмеження на кількість працівників (не менше 17, оскільки кількість об’єктів прибирання становить 17), з наданням довідки на фірмовому бланку із зазначенням ПІБ, посади, кваліфікації та підтвердженням трудових/цивільно-правових відносин, а також наказів про працевлаштування, трудових книжок, договорів, повідомлень про прийняття на роботу, податкової звітності, посадових інструкцій прибиральників приміщень та території, а також листа-згоди на обробку персональних даних. Законодавство України не вимагає обов’язкової наявності саме такої кількості працівників для надання послуг з прибирання, якщо учасник може забезпечити виконання робіт меншою кількістю персоналу з ротацією або залученням на умовах цивільно-правових договорів (ЦПХ). Така вимога обмежує конкуренцію, дозволяючи участь лише великим компаніям з великим штатом, і не стосується якості виконання послуг. Аналогічні вимоги були визнані дискримінаційними в рішенні Комісії АМКУ № 10499-р/пк-пз від 12.07.2023, де вимоги до специфічних документів щодо працівників були визнані необґрунтованими та такими, що обмежують коло учасників без об’єктивної необхідності. Вимога не відповідає принципам пропорційності та обґрунтованості, закріпленим у статті 3 Закону, де серед принципів публічних закупівель зазначено максимальну економію, ефективність та пропорційність вимог. Очікувана вартість закупівлі становить близько 1 500 000 грн (згідно з оголошенням на Prozorro), а обсяг послуг включає прибирання 8250,20 м² приміщень та 19298,35 м² прибудинкових територій на 17 об’єктах протягом 10 місяців (з 01.03.2026 по 31.12.2026). Такий обсяг не вимагає саме 17 працівників по 8 годин 5 днів на тиждень, оскільки роботи можуть виконуватися в ротаційному режимі, з урахуванням графіку (з 9:00 до 18:00 з понеділка по четвер, до 16:45 у п’ятницю), і не створюючи незручностей для працівників Замовника. З урахуванням норм навантаження, затверджених Наказом Міністерства праці та соціальної політики України від 11.05.2004 № 105 «Про затвердження Міжгалузевих норм чисельності робітників, що обслуговують громадські будівлі», обсяг можна виконати меншою кількістю працівників (наприклад, 5-10), особливо якщо залучати їх за ЦПХ або субпідряд. Це підтверджує аналіз практики: у рішенні АМКУ № 19665-р/пк-пз від 10.12.2024 (щодо закупівлі котків) подібні вимоги до кількості були визнані дискримінаційними, оскільки не були пропорційними до обсягу робіт. Згідно з частиною другою статті 16 Закону, кваліфікаційний критерій «наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» не передбачає встановлення мінімальної кількості працівників, якщо це не обґрунтовано специфікою предмета закупівлі. Закон вимагає лише наявності працівників для виконання договору, а не фіксованої кількості по одному на об’єкт. Більше того, частина третя статті 16 Закону дозволяє учаснику для підтвердження відповідності критерію залучати спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців, що робить вимогу до 17 штатних працівників необґрунтованою. У практиці АМКУ (рішення № 18054-р/пк-пз від 07.11.2024) подібні вимоги до «наявності» були визнані дискримінаційними, оскільки не враховували можливість субпідряду. У пошуку на сайті АМКУ (amcu.gov.ua) узагальнена практика з оскаржень (від 21.10.2019) вказує, що типові порушення включають встановлення надмірних вимог до працівників, які не відповідають принципам недискримінації (стаття 5 Закону: «Замовники не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників»). Вимога надання копій витягів з електронної трудової книжки, наказів, договорів тощо є дискримінаційною, оскільки не враховує можливість залучення спеціалістів на умовах ЦПХ, де трудові книжки не ведуться (відповідно до статті 24 Кодексу законів про працю України та Цивільного кодексу України). Учасник може підтвердити залучення персоналу копіями ЦПХ, а не виключно трудовими документами. Це суперечить частині четвертій статті 22 Закону, яка забороняє вимоги щодо документального підтвердження інформації, якщо вона є публічною або може бути підтверджена альтернативними способами. У рішенні АМКУ № 18712-р/пк-пз від 21.11.2024 подібні вимоги до документів реєстрації визнані надмірними, бо обмежують учасників без власного персоналу. Аналогічно, в статті «Практика розгляду скарг Антимонопольним комітетом України» (tender.uub.com.ua) зазначається, що вимога до кількості працівників визнана дискримінаційною, оскільки не стосується безпосередньо предмета закупівлі. З урахуванням обсягу послуг (прибирання 27548,55 м² на 17 об’єктах), вимога до 17 працівників є непропорційною та штучною, оскільки не обґрунтована розрахунком навантаження. За даними Наказу № 105 від 11.05.2004, норми чисельності робітників для прибирання громадських будівель дозволяють меншу кількість працівників з урахуванням площі та графіку. Така вимога звужує конкуренцію до великих компаній з великим штатом, дискримінуючи ФОП та малі підприємства. У практиці АМКУ (рішення № 1665-р/пк-пз від 10.12.2024, аналогічне) вимоги до параметрів, що не відповідають реальному обсягу, визнані дискримінаційними. У матеріалі «Кваліфікаційні критерії до учасників торгів за Законом України «Про публічні закупівлі» від 06.02.2023 (e-tender.ua) наголошується, що кваліфікаційні критерії повинні бути пропорційними, а не надмірними. Вимога суперечить пункту 44 Особливостей (постанова КМУ № 1178 від 12.10.2022), де відхилення тендерної пропозиції можливе лише за чітко визначеними підставами, а не за штучними критеріями, які обмежують конкуренцію. Аналогічно, пункт 47 Особливостей не включає вимог до кількості працівників як підставу для відмови. У рішенні Господарського суду (наприклад, № 100305832 від 05.10.2021, з пошуку) подібні вимоги оскаржені як такі, що порушують рівність учасників. Узагальнена практика АМКУ (від 21.10.2019, amcu.gov.ua) вказує, що типові оскарження стосуються саме надмірних вимог до працівників, які не обґрунтовані. Зважаючи на викладене, зазначені вимоги є незаконними, дискримінаційними та підлягають виключенню з ТД. Скаржник звертає увагу, що встановлені вимоги щодо обов’язкового подання у складі тендерної пропозиції специфічних документів щодо працівників є такими, що не враховують можливості залучення субпідрядників чи альтернативних підтверджень відповідності. Відповідно до чинного законодавства України, фізична особа-підприємець має право залучати осіб для виконання робіт на підставі цивільно-правових договорів (договорів підряду, надання послуг тощо). У такому разі вимоги до власності чи специфічних документів є необґрунтованими. Встановлення таких вимог обмежує право Скаржника на участь у процедурі закупівлі, суперечить принципам рівного доступу та недискримінації, закріпленим у статті 5 Закону, а також положенням частини четвертої статті 22 цього Закону. Скаржник просить врахувати, що участь у закупівлях не повинна бути обмежена лише для тих осіб, які мають штатний персонал у фіксованій кількості, а підтвердження відповідності може здійснюватися різними способами відповідно до чинного законодавства України. Враховуючи викладене, Скаржник просить Замовника привести тендерну документацію у відповідність до вимог Закону шляхом внесення змін до відповідних пунктів Додатку 1, а саме виключити зазначені вимоги. ПРОШУ: 1. Внести зміни до тендерної документації, а саме: o Виключити з п. 3 Додатку 1 вимогу щодо наявності працівників в кількості не менше ніж кількість об’єктів прибирання (17 працівників), а також вимогу щодо надання наказів про працевлаштування, трудових книжок, договорів, повідомлень про прийняття на роботу, податкової звітності, посадових інструкцій та листа-згоди на обробку персональних даних, передбачивши можливість підтвердження наявності необхідних працівників (без фіксованої кількості) через цивільно-правові договори або інші законні способи. 2. Оприлюднити відповідні зміни до тендерної документації в електронній системі закупівель (на веб-порталі Уповноваженого органу) у строки, передбачені законодавством. 3. Надати Скаржнику відповідь на цю вимогу у строки до 16-00 10 лютого 2026 року. У разі невиконання цієї вимоги до 16:00 10 лютого 2026 року, Скаржник залишає за собою право звернутися до Антимонопольного комітету України зі скаргою на Ваші дії (бездіяльність) відповідно до ст. 18 Закону та п. 55-59 Особливостей, а також до Державної аудиторської служби України для проведення перевірки законності Ваших дій.
Шановний Учаснику!
За результатами розгляду Вашого звернення повідомляємо наступне.
Встановлюючи відповідні вимоги тендерної документації, Замовник керувався виключно об’єктивними потребами належного, безперервного та своєчасного надання послуг, визначеними технічним завданням. Предмет закупівлі передбачає надання послуг з прибирання на 17 об’єктах, розташованих у різних населених пунктах Сумської області, із загальною площею приміщень 8 250,20 м² та прибудинкових територій 19 298,35 м², що разом становить 27 548,55 м² .
Слід враховувати, що територія Сумської області належить до регіонів із підвищеними безпековими ризиками, пов’язаними з дією правового режиму воєнного стану та наближеністю до державного кордону. Часті повітряні тривоги, обмеження пересування, тимчасові перекриття окремих ділянок доріг, перебої з транспортним сполученням та інші обставини безпекового характеру об’єктивно ускладнюють логістику персоналу та впливають на можливість оперативної заміни працівників у разі їх відсутності. Можливі безпекові та логістичні обмеження, серед іншого, є підставами, з яких Замовником передбачено вимогу щодо наявності достатньої кількості працівників, спроможних забезпечити одночасне надання послуг у різних населених пунктах області.
Послуги мають надаватися щоденно (крім вихідних та святкових днів) із дотриманням графіку роботи установ Замовника та без створення незручностей для працівників і відвідувачів. Специфіка робіт не обмежується лише підмітанням чи миттям підлоги. Технічним завданням передбачено, зокрема, щоденне вологе прибирання службових приміщень, санвузлів, місць загального користування, дворазову протягом дня дезінфекційну обробку поверхонь, з якими контактують відвідувачі, очищення урн, миття входів до будівель, а також комплексне обслуговування прибудинкових територій: щоденне прибирання, у зимовий період – очищення від снігу та льоду, посипання протиожеледними матеріалами, у теплий період – догляд за зеленими насадженнями та клумбами тощо. Значна частина цих робіт має виконуватися в один і той самий день та у межах робочого часу, що об’єктивно зумовлює необхідність одночасної присутності працівників на різних об’єктах.
З огляду на територіальну розосередженість об’єктів (міста Суми, Конотоп, Шостка, Охтирка, Ромни, Лебедин, Буринь та інші населені пункти області) фізично неможливо забезпечити належну якість і періодичність прибирання шляхом ротації працівників між об’єктами протягом одного робочого дня без порушення графіків, санітарних вимог та строків надання послуг. Таким чином, вимога щодо наявності мінімальної кількості працівників спрямована не на формальне обмеження кола учасників, а на гарантування реальної спроможності виконавця забезпечити одночасне та безперервне надання послуг на всіх об’єктах.
При визначенні підходів до формування вимог Замовник враховував Міжгалузеві норми чисельності робітників, що обслуговують громадські будівлі, затверджені наказом Міністерства праці та соціальної політики України від 11.05.2004 № 105, на необхідність застосування яких прямо вказано у технічному завданні. У даному випадку сукупність внутрішніх та зовнішніх робіт, їх щоденна та багаторазова протягом дня періодичність, а також сезонні роботи з утримання територій об’єктивно потребують залучення достатньої кількості працівників.
Разом з тим, тендерною документацією передбачено можливість підтвердження наявності працівників як трудовими договорами, так і цивільно-правовими. Відповідно до тендерної документації, Учасник надає документи на вказаних в довідці працівників відповідної кваліфікації: накази про працевлаштування та/або трудові книжки (перша сторінка та останній запис) та/або трудові договори/цивільно-правові договори та/або повідомлення про прийняття працівників на роботу, які подаються податковим органам з додаванням квитанції про їх прийняття. Тобто, наявний аспект альтернативності. Вимога не спрямована на обмеження участі фізичних осіб-підприємців чи малих підприємств, а стосується виключно наявності в учасника реального трудового ресурсу.
З урахуванням викладеного, встановлена вимога має прямий зв’язок із предметом закупівлі, обсягом та характером послуг, є об’єктивно зумовленою технологією їх надання та спрямована на забезпечення належної якості, безперервності й безпеки обслуговування об’єктів Замовника.
З повагою, Замовник!
