Вимога
Дана відповідь
UA-2019-03-18-001008-c.c1
ВИМОГА
Щодо неправомірної дискваліфікації:
У відповідності до ч. 1 ст. 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Укладений між ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» та ПП «Амік Україна» Договір купівлі-продажу пального №К1/420 від 18.12.2019 року, містить умови, що були визначені сторонами під час його укладання та не можуть бути причиною для дискваліфікації тендерної пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП», оскільки вони в повній мірі відповідають умовам чинного законодавства України, та вимогам Тендерної документації Замовника.
Жодним нормативно-правовим актом чинного законодавства України не передбачено такого виду договору як «партнерський». Отже, твердження Замовника, що укладений з ПП «Амік Україна» Договір купівлі-продажу пального не є партнерським, а ПП Фірма «Лілія» не є партнером ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» – є абсолютно надуманими та безпідставними.
Поданий ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» договір повністю відповідає вимогам Тендерної документації, оскільки нею не встановлено особливих вимог до «партнерських договорів» (наприклад назви такого документу як «партнерський договір», або найменування сторін «партнерами»). Він укладений згідно з принципом «свобода договору», встановленого статтями 6 та 627 Цивільного кодексу України, згідно з власним волевиявленням його сторін та не можуть бути підставою для дискваліфікації учасника.
Згідно даного Договору Продавець зобов’язується передавати у власність ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» (Покупець) через мережу АЗС в установлені договором строки пальне для автотранспортних засобів (бензин А-92, бензин А-92евро, бензин А-95, бензин А-95евро, дизельне пальне, газ вуглеводний скраплений), а ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» зобов’язується прийняти і сплатити його вартість у порядку та на умовах договору.
Місце поставки: АЗС Амік Україна.
Передача Товару здійснюється цілодобово безпосередньо на АЗС. Передача Товару здійснюється по факту пред’явлення Покупцем талонів, емітованих Продавцем або по заправним відомостям. Талони є власністю Продавця та передаються Покупцю у тимчасове користування відповідно до умов Договору.
Перехід права власності на Товар відбувається з моменту підписання видаткових накладних.
З моменту переходу до Покупця права власності на Товар та до моменту його фактичного отримання на АЗС, Товар перебуває на відповідальному безкоштовному зберіганні у Продавця.
Відповідно до ч. 1 ст. 316, ч. 1 ст. 317, ч. 1, 2 ст. 319, ч. 1 ст. 320 Цивільного кодексу України, правом власності є право особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб.
Власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном.
Власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд.
Власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону.
Власник має право використовувати своє майно для здійснення підприємницької діяльності, крім випадків, встановлених законом.
Таким чином, оскільки ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» відповідно до Договору № К1/420 купівлі-продажу пального від 18.12.2019 р. отримує право власності на паливні матеріали, твердження Замовника, що Учасник не має права передавати іншим особам права на отримання дизельного палива та бензину А-92 через АЗС Амік Україна – є безпідставними.
Положення, передбачене Договором № К1/420 купівлі-продажу пального від 18.12.2019 року, встановлює неможливість відступити свої права як Сторони цього Договору, а не обмежує права власника розпоряджатися своїм майном.
Таким чином, ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» в повній мірі може забезпечити виконання договору на закупівлю за результатом проведення публічних торгів та надало документи, що повністю відповідають вимогам Тендерної документації, тому Замовником було безпідставно відхилено тендерну пропозицію ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП».
Враховуючи вищезазначене, у тендерного комітету не було законних підстав для відхилення пропозиції. Таким чином тендерним комітетом було порушено ст.3 Закону України «Про публічні закупівлі».
Спираючись на це, ВИМАГАЮ:
Відмінити процедуру відкритих торгів з підстав, передбачених в ст.31 частині 1 Закону України «Про публічні закупівлі».
. Як аргументи для відміни процедури торгів ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» наводить:
1. «…твердження Замовника, що укладений з ПП «Амік Україна» Договір купівлі-продажу пального не є партнерським, а ПП Фірма «Лілія» не є партнером ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» - є абсолютно надуманими та безпідставними.»
В протоколі тендерного комітету від 18.04.19 №13 немає жодної згадки про те, що договір між ПП «Амік Україна» і ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» не є партнерським.
В протоколі тенедрного комітету відсутня жодна згадка не тільки про те, що ПП Фірма «Лілія» не є партнером ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП», а й будь-яка згадка про будь-яку Фірму «Лілію».
Отже, зазначений аргумент ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» є абсолютно надуманим і безпідставним.
2. «Передача Товару здійснюється цілодобово безпосередньо на АЗС. Передача Товару здійснюється по факту пред’явлення Покупцем талонів, емітованих Продавцем або по заправним відомостям. Талони є власністю Продавця та передаються Покупцю у тимчасове користування відповідно до умов Договору.
Перехід права власності на Товар відбувається з моменту підписання видаткових накладних. З моменту переходу до Покупця права власності на Товар та до моменту його фактичного отримання на АЗС, Товар перебуває на відповідальному безкоштовному зберіганні у Продавця. Відповідно до ч. 1 ст. 316, ч. 1 ст. 317, ч. 1, 2 ст. 319, ч. 1 ст. 320 Цивільного кодексу України, правом власності є право особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб. Власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном. Власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд. Власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону. Власник має право використовувати своє майно для здійснення підприємницької діяльності, крім випадків, встановлених законом.
Таким чином, оскільки ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» відповідно до Договору № К1/420 купівлі-продажу пального від 18.12.2019 р. отримує право власності на паливні матеріали, твердження Замовника, що Учасник не має права передавати іншим особам права на отримання дизельного палива та бензину А-92 через АЗС Амік Україна – є безпідставними. Положення, передбачене Договором № К1/420 купівлі-продажу пального від 18.12.2019 року, встановлює неможливість відступити свої права як Сторони цього Договору, а не обмежує права власника розпоряджатися своїм майном. Таким чином, ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» в повній мірі може забезпечити виконання договору на закупівлю за результатом проведення публічних торгів та надало документи, що повністю відповідають вимогам Тендерної документації, тому Замовником було безпідставно відхилено тендерну пропозицію ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП».
ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» з незрозумілих причин спотворює умови договору від 18.12.18 №К1/420 (далі – Договір К1/420), згідно якого:
- п.п. 1.1 - «Постачальник зобов’язується організувати й забезпечувати безперебійну заправку нафтопродуктами (далі по тексту «Паливо») автотранспорту Покупця (тобто ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП»), а Покупець – приймати і оплачувати Паливо відповідно до умов даного Договору»;
- п.п. . 1.6 – «Право власності на Паливо переходить до Покупця в момент його фактичного отримання».
Таким чином, відповідно до зазначеного вище ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» отримує на АЗС «Амік» нафтопродукти у власні транспортні засоби і лише після фактичного отримання стає власником отриманих нафтопродуктів. Зазначене підтверджується п.п. 2.4 Договору К1/420: «Підтвердженням одержання Покупцем Палива на АЗС є видача Покупцеві фіскального чека.»
Крім того Підприємство з іноземними інвестиціями «Амік» (далі – ПзІІ «Амік») заправляє нафтопродуктами автотранспорт ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» на підставі наданих бланків-дозволів (п.п. 1.4 Договору К1/420), отже самі бланки-дозволи є витратними, тобто під час заправки транспортних засобів ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» нафтопродукти відпускаються шляхом обміну їх на бланки-дозволи і супроводжується видачею фіскального чека представнику Покупця.
Договір від 18.12.18 між ПзІІ «Амік» і ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» не передбачає передачу права власності Покупцем на бланки-дозволи стороннім особам, що додатково унеможливлюється вказаним вище. Таким чином ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» не дотримано умов тендерної документації (Додаток 6, предмет договору), згідно якої Замовник пропонував укладення угоди щодо закупівлі між Замовником і майбутнім Покупцем.
ІІ. Додаток 3 до тендерної документації містить вимогу до предмету закупівлі – «термін дії талонів не менш 12 місяців». Відповідно до п.п. 1.5 Договору №К1/420 термін дії бланків-дозволів становить 90 календарних днів з моменту їх отримання, що не відповідає умовам тендерної документації.
Таким чином, вимога ТОВ «ФЕСТ МОУШЕН ГРУП» необґрунтована, містить аргументи, які не відповідають дійсності та спотворену інформацію щодо фактів, які існують.