ДК 021:2015:09120000-6 Газове паливо (природний газ)

Шановний Замовник, під час аналізу умов Тендерної документації була встановлена наявність характерних рис дискримінаційних положень, що полягає в наступному: згідно п. 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» Розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» наявна вимога про надання: «13. Замовник має право при поставці кожної окремої партії товару вимагати проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень щодо якісних показників (характеристик) товару та їх відповідності вимогам замовника. Учасники у складі тендерної пропозиції повинні письмово гарантувати можливість здійснення лабораторних досліджень газу природного, що постачається за умовами Договору. На підтвердження можливості проведення лабораторних досліджень проб газу, учасник надає у складі своєї пропозиції чинний договір з акредитованою, згідно чинного законодавства України, установою та/або підприємством на провадження таких досліджень, разом із з дійсним документом, що підтверджує відповідність стану системи вимірювань такої установи та/або підприємства вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 Системи керування вимірювання». В тендерній документації ніде не вказаний перелік установ та лабораторій, в яких може бути проведено дослідження якісних показників природного газу, їх адреси, вартість доставки проб товару та вартість послуг з проведення лабораторних досліджень. Ця вимога через невизначеність критеріїв Замовника щодо проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень, невизначеність переліку цих лабораторій, їх адрес, вартість послуг з лабораторних досліджень та доставки проб товару для проведення таких досліджень, припускає різне тлумачення, що може привести до застосування Замовником різних підходів до учасників торгів. Крім того, така невизначеність не дає можливості учасникам сформувати остаточну ціну своєї тендерної пропозиції. Замовником у тендерній документації не надано обґрунтування необхідності встановлення вищезазначеної вимоги, у зв’язку з чим наявні підстави вважати, що Замовник таким чином може відхиляти «не вигідних» учасників. Встановлення зазначеної вимоги порушує, зокрема, принцип відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, визначений згідно ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі», а також є дискримінаційним по відношенню до учасників закупівлі. Відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються, зокрема, за принципами недискримінації учасників, а також відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівлі. Відповідно до ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Відповідно до ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Звертаємо Вашу увагу також на те, що аналогічна вимога тендерної документації вже була визнана Антимонопольним комітетом України дискримінаційною (Рішення Постійно діючої адміністративної колегії АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 1279-р/пк-пз від 16.03.2017 р.). Враховуючи вищезазначене, просимо виключити зі складу тендерної документації, зокрема підпункт 13 пункту 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» Розділу ІІІ «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» наявна вимога про надання: «Замовник має право при поставці кожної окремої партії товару вимагати проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень щодо якісних показників (характеристик) товару та їх відповідності вимогам замовника. Учасники у складі тендерної пропозиції повинні письмово гарантувати можливість здійснення лабораторних досліджень газу природного, що постачається за умовами Договору. На підтвердження можливості проведення лабораторних досліджень проб газу, учасник надає у складі своєї пропозиції чинний договір з акредитованою, згідно чинного законодавства України, установою та/або підприємством на провадження таких досліджень, разом із з дійсним документом, що підтверджує відповідність стану системи вимірювань такої установи та/або підприємства вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 Системи керування вимірювання».

Шановний Замовник, зважаючи на предмет закупівлі (код ДК 021:2015:09120000-6 Газове паливо (Природний газ)), провівши аналіз вимог, визначених згідно опублікованої Вами Тендерної документації на їх відповідність імперативним вимогам чинного законодавства України, встановлено наступні порушення, які слід виправити з метою уникнення відповідних суперечностей та негативних наслідків як для Замовника так і для потенційних Учасників закупівлі, та привести Вашу Тендерну документацію у відповідність до вимог чинного нормативно-правового законодавства України. Зокрема: Згідно Додатку 4 «Технічне завдання. Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» Замовник встановлює вимогу про надання: «отриманих безпосередньо на ім’я учасника Сертифікат та Паспорт газу на одну з попередніх партій поставок аналогічного товару з зазначенням адреси відбору у Споживача, яка здійснена безпосередньо Учасником до цього Споживача, що підтверджується договором постачання природного газу між споживачем та учасником, який також додається у складі тендерної пропозиції Учасника. Компонентний склад газу повинен визначається хроматографічним методом за ДСТУ ISO 6974:2007, МВУ 045/05-2011. Фізико-хімічні показники газу розраховуються за ДСТУ ISO 6976:2009. Місце відбору зазначене у Сертифікаті або Паспорті газу повинне відповідати місцю поставки зазначеному у наданому аналогічному договорі між Учасником та споживачем». Стверджуємо, що така вимога є необґрунтованою, безпідставною та встановлена Замовником з метою відсіювання небажаних учасників. На підтвердження незаконності такої вимоги, слід відмітити, що відповідно до п. 20 розділу ІІІ «Норми якості, фізико-хімічні показники та інші характеристики природного газу, правила обліку та документальне оформлення приймання-передачі природного газу» глави 1 «Норми якості, фізико-хімічні показники та інші характеристики природного газу, що допускається до транспортування в газотранспортній системі» Кодексу газотранспортної системи України визначено, що Місячні паспорти-сертифікати ФХП газу підлягають оприлюдненню на веб-сайті оператора газотранспортної системи. У відповідності до п. 5 глави 7 «Документальне оформлення приймання-передачі природного газу» Кодексу газотранспортної системи України також чітко визначено, що власник комерційного ВОГ (ПВВГ) повинен скласти та надати іншій стороні до 5-го числа місяця, наступного за звітним, місячний паспорт-сертифікат фізико-хімічних характеристик газу, в якому вказуються всі ФХП, що підлягають контролю відповідно до пункту 13 глави 1 цього розділу, у тому числі середньозважене значення вищої теплоти згоряння за місяць (у кВт·год/м-3 з розрядністю відображення два знаки після цілої частини). Згідно п.1 розділу 3 «Норми якості, фізико-хімічні показники та інші характеристики природного газу, що допускається до транспортування в газотранспортній системі» Кодексу газотранспортної системи України відповідальним за якість газу є у точках входу (крім точок входу на міждержавному з'єднанні) - оператори суміжних систем, суміжні газовидобувні підприємства, які подають природний газ до газотранспортної системи в точці входу. У точках входу на міждержавному з'єднанні відповідальним є замовник послуг транспортування, у точках виходу - оператор газотранспортної системи. Тож можна сказати, що якість газу в газотранспортній системі України у всіх постачальників однакова. Таким чином, відповідальність за якість газу у газотранспортній системі України покладено на оператора ГТС; а місячні паспорти-сертифікати ФХП газу оприлюднюються на веб-сайті оператора газотранспортної системи. Тому паспорти якості природного газу не видаються на ім’я постачальника, оскільки за якість газу, що постачається споживачам відповідають контролюється та оприлюднюється операторами газотранспортної системи. З огляду на зазначене, незаконною та необґрунтованою є вимога Замовника згідно тендерної документації про надання отриманих безпосередньо на ім’я учасника Сертифікат та Паспорт газу на одну з попередніх партій поставок аналогічного товару з зазначенням адреси відбору у Споживача, яка здійснена безпосередньо Учасником до цього Споживача, що підтверджується договором постачання природного газу між споживачем та учасником, який також додається у складі тендерної пропозиції Учасника, оскільки такі паспорти не видаються. Відповідно до пп. 7, 10 ч. 2. ст. 22, пп. 4 , 7 ч. 2 ст. 38 Закону України «Про ринок природного газу» оператор газотранспортної системи зобов’язаний вживати заходів до підвищення раціонального використання енергоресурсів та охорони довкілля під час здійснення господарської діяльності; вживати інших заходів, необхідних для безпечної та стабільної роботи газотранспортної системи, що передбачені цим Законом або не суперечать законодавству. Відповідно до пп. 4 , 10 ч. 4 ст. 46 Закону України «Про ринок природного газу» оператор газосховищ зобов’язаний вживати заходів для підвищення раціонального використання енергоресурсів та охорони довкілля під час провадження господарської діяльності; вживати інших заходів, необхідних для безпечної та стабільної роботи газосховищ, що передбачені цим Законом або не суперечать законодавству. Левова частка трейдерів перекуповують газ, а не є видобувниками. І ринок функціонує так, що зовсім не обов’язково закачувати газ у підземне сховище. Фактично, постачальники просто переганяють газ з однієї точки в іншу без фізичної можливості будь-яким чином вплинути на якість товару. Щодо Сертифікату якості, то слід наголосити, що природний газ не підлягає обов’язковій сертифікації в Україні, в зв’язку з втратою чинності з 01.10.2018 року Декрету Кабінету Міністрів України від 10.05.1993 року № 46-93 «Про стандартизацію та сертифікацію», що призвело до втрати чинності від 18.03.2018 року «Переліку продукції, що підлягає обов’язковій сертифікації в Україні» затвердженого наказом Держспоживстандарту України № 28 від 01.02.2005 року. Тому, така вимога Змовника згідно Додатку 4 «Технічне завдання. Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» про надання: «отриманих безпосередньо на ім’я учасника Сертифікат та Паспорт газу на одну з попередніх партій поставок аналогічного товару з зазначенням адреси відбору у Споживача, яка здійснена безпосередньо Учасником до цього Споживача, що підтверджується договором постачання природного газу між споживачем та учасником, який також додається у складі тендерної пропозиції Учасника. Компонентний склад газу повинен визначається хроматографічним методом за ДСТУ ISO 6974:2007, МВУ 045/05-2011. Фізико-хімічні показники газу розраховуються за ДСТУ ISO 6976:2009. Місце відбору зазначене у Сертифікаті або Паспорті газу повинне відповідати місцю поставки зазначеному у наданому аналогічному договорі між Учасником та споживачем» Є НЕЗАКОННОЮ, НОРМАТИВНО НЕОБГРУНТОВАНОЮ ТА ДИСКРИМІНАЦІЙНОЮ. Закон України «Про публічні закупівлі» закріплює основні принципи здійснення закупівель: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням. Враховуючи вищевикладене, що положення тендерної документації Замовника, порушують принципи здійснення публічних закупівель, а саме: добросовісна конкуренція серед учасників; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; запобігання корупційним діям і зловживанням. На підставі зазначено, просимо привести Вашу тендерну документацію у відповідність до чинного законодавства.