45210000-2 - Будівництво будівель

Відповідно до ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво – це самостійна, ініціативна, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб’єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Відтак, наведені Вами ймовірні ризики відсутності вільних залишків на рахунку, що можуть бути інвестовані в роботи по об’єкту, зміни фінансового стану або зміни курсу валют, що спричинить здорожчання матеріалів, несе безпосередньо суб’єкт господарювання – учасник публічних закупівель. Дана позиція знайшла своє відображення в рішенні Господарського суду м. Києва № 78926049 від 10.12.2018р., в якому зазначено : «відповідно до ст. 44 Господарського кодексу України підприємництво здійснюється на основі, зокрема, комерційного розрахунку та власного комерційного ризику. Принцип комерційного розрахунку та власного комерційного ризику випливає із ризикованого характеру підприємницької діяльності і передбачає покладання негативних наслідків здійснення підприємницької діяльності безпосередньо на підприємство (підприємця). Такі обставини як наявність або відсутність економічного ефекту від укладених в ході підприємницької діяльності договорів та зростання договірних зобов'язань суб'єкта підприємницької діяльності, як виникнення у Виконавця додаткових витрат є комерційним ризиком і суб'єкт підприємницької діяльності повинен самостійно нести відповідальність за власні комерційні ризики. Отже, ризики при підприємницькій діяльності несе сам суб'єкт господарювання, а відповідно нерентабельність та неприбутковість підприємства стосується виключно діяльності самого підприємства, в зв'язку з чим, наведені ризики не можуть бути ризиками іншої сторони, оскільки в протилежному випадку порушується принцип збалансованості інтересів сторін». Оскільки вищевказані ризики стосуються будь-якого суб’єкта господарювання – учасника публічних закупівель – то положення проекту Договору щодо розрахунків за виконані роботи не звужує коло потенційних учасників, а відтак не є дискримінаційними умовами.

Пункт 4.2 проекту Договору, що передбачається Тендерною документацією, не містить в собі дискримінаційних умов, оскільки умови даного пункту жодним чином не обмежують потенційних учасників закупівель та не звужують їх коло. Застосування норми про подання актів виконаних робіт по факту виконаних робіт та при умові виконання обсягів робіт не менше 50% вартості договору спрямовано на мінімізацію ризиків від недобросовісних учасників, що не мають наміру в подальшому забезпечити виконання робіт. Додатково зазначаємо, що значна кількість проектів договорів, які містяться в оголошених та завершених закупівлях, передбачають здійснення фінансування лише по завершенню 100% передбачених робіт шляхом післяоплати.