Вимога
Відхилено
UA-2023-11-21-012487-a.a1
Вимога щодо усунення порушення
Шановний Замовнику. Звертаємось до Вас з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв, зокрема наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку. Так, наказом Мінекономіки від 15.04.2020 № 708 затверджено Порядок визначення предмета закупівлі (далі – Порядок). Відповідно до пункту 3 розділу І Порядку предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 та 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного показника. Отже, аналогічним (аналогічними) є договір (договори) щодо того самого предмету закупівлі відповідно до коду Єдиного закупівельного словника та пункту 22 частини першої статті 1 Закону. Вами в тендерній документації, а саме в Додатку №1 зазначена дискрименаційна вимога щодо підтвердження відповідності наявності досвіду виконання щонайменше одного аналогічного за предметом закупівлі договору, де "Аналогічним вважається договір щодо поставки аналогічного ТОВАРУ." Тобто учасники с саме таким (аналогічним) товаром можуть приймати участь у даній закупівлі. Дана вимога звужує коло потенційних учасників, тому просимо усунути зазначену дискримінаційну вимогу та дати пояснення щодо аналогічного договору в рамках Закону, а саме: "Аналогічним є договір щодо того самого предмету закупівлі відповідно до коду Єдиного закупівельного словника та пункту 22 частини першої статті 1 Закону". Дякуємо за розуміння.
Згідно з наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України «Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі» від 15.04.2020 р. № 708 замовник визначає предмет закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон) із застосуванням показників цифр основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», щозатверджений наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23.12.2015 р. № 1749 (далі — Єдиний закупівельний словник, ДК 021:2015, класифікатор), а також особливості визначення предмета закупівлі для окремих товарів, робіт і послуг. Замовник має право визначити предмет закупівлі (для окремих частин, лотів) за четвертою-восьмою цифрою ДК 021:2015, за обсягом, номенклатурою, місцем поставки товарів, виконання робіт або надання послуг (якщо можливо здійснити такий поділ у межах однієї процедури закупівлі). Учасники зобов’язані виконати лише ті вимоги, які зазначені в тендерній документації замовника.
Такий критерій, як наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору, допомагає замовнику переконатися, що учасник вже виконував подібні договори і зможе впоратися із договором про закупівлю за оголошеним предметом - товаром. В даному випадку замовнику слід переконатися в надійності потенційного учасника в поставці саме цього товару- трактор.
Вимога щодо надання аналогічного договору не повинна містити дискримінаційних вимог (обмеження за сумою, роком виконання, обмеження кола контрагентів лише бюджетними установами, досвіду виконання аналогічного договору саме з цим замовником тощо), чого немає у замовника. Аналогічний договір не може бути ідентичним, тотожним (договорів, які були б абсолютно однакові, неможливо надати, адже договір включає в себе як істотні умови в розумінні Господарського та Цивільного кодексів України, так і додаткову інформацію, яку контрагенти вважали за необхідне погодити). Отже, аналогічний договір — це договір, який відповідає предмету закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015, якщо інше не зазначено в умовах документації.
Замовником, в Додатку 1 до тендерної документації встановлена вимога: «Довідка учасника в довільній формі, про наявність досвіду виконання щонайменше одного аналогічного за предметом закупівлі договору». І замовником визначено формулювання щодо аналогічних договорів: «Аналогічним вважається договір щодо поставки аналогічного товару», відповідно назві предмету закупівлі, це є трактор.
Наказом Мінекономіки «Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі» від 11.06.2020 р. № 1082 передбачено внесення замовниками інформації в окремих полях назви предмета закупівлі та код предмета закупівлі. Замовником в інформації в окремих полях назви предмета закупівліта коду із застосуванням показників цифр основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», зазначено саме чотири цифри 1670 – Трактори.
Водночас чинним законодавством України також не визначено поняття «аналогічний договір», власне, як і критерії його визначення. Тому в кожному конкретному випадку замовник самостійно визначає перелік документів (способів), якими учасник повинен підтвердити свою відповідність кваліфікаційному критерію, з огляду на специфіку предмета закупівлі, з урахуванням статті 5 Закону та дотриманням принципів, закріплених у статті 3 Закону.
Аналогічним договором у розумінні замовника, вважається договір на поставку трактора, та вичерпний перелік підтвердних документів (копію аналогічного договору, копії документів на підтвердження виконання зазначеного договору у повному обсязі(видаткові, тощо, лист- відгук або рекомендаційний лист від контрагента згідно з аналогічним договором, який зазначено в довідці та надано у складі тендерної пропозиції про належне виконання цього договору.
Натомість вимога замовника надати довідку учасника в довільній формі, про наявність досвіду виконання щонайменше одного аналогічного за предметом закупівлі договору та те що аналогічним вважається договір щодо поставки аналогічного товару, не є дискримінаційною вимогою. Тому що довідка та договір про постачання аналогічного товару — це один з способів документального підтвердження, які замовник визначає самостійно. Стосується він документального підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів, передбаченого частиною другою статті 16 Закону № 922.
Виходячи з вищевказаного, замовник не вважає що вимога: «Аналогічним вважається договір щодо поставки аналогічного товару», є дискримінаційною вимогою, тому вносити зміни до Додатку 1 до тендерної документації замовник не буде.
