«Капітальний ремонт дороги по вулиці Машиністів у с.Мостиська Другі Яворівського району Львівської області (Коригування)» (за кодом CPV за ДК 021:2015: 45233000-9 — Будівництво, влаштовування фундаменту та покриття шосе, доріг)

Начальнику Управління Північно- східного офісу Держаудитслужби в Луганській області Тетяні ЖИХАР ЗАПЕРЕЧЕННЯ до висновку Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області за результатами моніторингу закупівлі «Капітальний ремонт дороги по вулиці Машиністів у с.Мостиська Другі Яворівського району Львівської області (Коригування)» Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області проведено моніторинг закупівлі «Капітальний ремонт дороги по вулиці Машиністів у с.Мостиська Другі Яворівського району Львівської області (Коригування)» Шегинівською сільською радою Яворівського району Львівської області ДК 021:2015: 45233000-9 — Будівництво, влаштовування фундаменту та покриття шосе, доріг) опублікованої в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2023-06-14-014828-a. За результатами моніторингу процедури закупівлі Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі, де зазначено, що моніторингом відповідності тендерної пропозиції ТОВ «Авакс Проф» вимогам тендерної документації встановлено, що згідно із вимогами Додатку № 2 «Технічна специфікація» до тендерної документації Замовника учасник повинен надати інформацію про відповідність запропонованої пропозиції технічним та якісним характеристикам предмету закупівлі, а саме: «Ціна тендерної пропозиції учасника повинна бути визначена та розрахована за твердою договірною ціною відповідно до «Настанови з визначення вартості будівництва», затвердженої наказом Мінрегіону від 01.11.2021 № 281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві» (далі – Настанова). Так, учасником надано кольорові сканкопії документів, а саме: Пояснювальну записку та Розрахунок договірної ціни (файл формату pdf) з назвою «Договірна ціна та розрахунки до неї», де до договірної ціни учасника включені кошти на покриття ризиків у розмірі 2,5%, що не відповідає п.5.31 Настанови. Згідно із пунктом 5.31 Настанови кошти на покриття ризиків, пов’язаних з виконанням робіт, що пропонуються, за твердої договірної ціни визнано у розмірі до 1,5%. Таким чином, надана учасником Договірна ціна розрахована не у відповідності із Настановою. Тобто кошти на покриття ризику перевищують 1,5% вартості будівельних робіт у сумі 42519,65 грн без ПДВ (106299,12 грн – (4251964,62 грн х 1,5/100 = 63779,47 грн)), що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі, чим не дотримано вимоги визначені Замовником відповідно до Додатку № 2 до тендерної документації та абзацу другого підпункту 2 пункту 41 Особливостей № 1178. На порушення вимог абзацу другого пункту 2 частини першої статті 31 Закону № 922 Замовник не відхилив тендерну пропозицію ТОВ «Авакс Проф», як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, визнав його переможцем та уклав з ним договір. За результатами моніторингу зобов’язано Шегинівську сільську раду здійснити заходи щодо розірвання договору підряду від 13.07.2023 № 253, укладеного Шегинівською сільською радою з ТОВ «Авакс Проф» з урахуванням вимог Цивільного та Господарського кодексів України . Відповідно до ч.8 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень. У Законі України «Про публічні закупівлі» не встановлено порядку обчислення строків, зокрема, щодо початку його перебігу. Відповідно до ч. 6 ст. 7 Кодексу адміністративного судочинства України у разі відсутності закону, що регулює відповідні правовідносини, суд застосовує закон, що регулює подібні правовідносини (аналогія закону). Так, за загальним правилом, визначеним у ч. 1 ст. 253 Цивільного кодексу України, перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок. Шегинівська сільська рада не погоджується з висновком Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області за результатами моніторингу закупівлі «Капітальний ремонт дороги по вулиці Машиністів у с.Мостиська Другі Яворівського району Львівської області (Коригування)» та висловлює заперечення до висновку на підставі нижченаведеного. Закон України “Про публічні закупівлі” (далі - Закон) установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. Відповідно до частини четвертої статті 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. При цьому виходячи зі змісту пункту 31 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація розробляється та затверджується замовником. Водночас тендерна пропозиція подається замовнику учасником відповідно до вимог тендерної документації згідно з пунктом 32 частини першої статті 1 Закону. Пунктом 3 частини другої статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація повинна містити, зокрема, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Крім того, відповідно до Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства від 15.04.2020 № 708 “Про затвердження Порядку визначення предмета закупівлі”, визначення предмета закупівлі робіт здійснюється замовником згідно з пунктом 27 частини першої статті 1 Закону за об’єктами будівництва та з урахуванням положень кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва» (далі Настанова), затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01 листопада 2021 року № 281, а також галузевих будівельних норм ГБН Г.1-218-182:2011 «Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт», затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23 серпня 2011 року № 301. При цьому Закон не містить вимоги щодо подання учасником у складі тендерної пропозиції розрахунку договірної ціни до проведення електронного аукціону. Тендерною документацією Замовника не передбачено, що договірна ціна учасника розглядається до проведення аукціону. У свою чергу, частиною 15 статті 29 Закону встановлено, що за результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції замовник визначає переможця та приймає рішення про намір укласти договір згідно з цим Законом, Відповідно до частини 6 статті 33 Закону замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. Згідно з частиною першою статті 41 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Так, згідно зі статтею 843 Цивільного кодексу України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Відповідно до статті 844 Цивільного кодексу України ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі. Якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником. Разом з тим, пунктом 1.2 Настанови визначено, що договірна ціна - кошторис, яким визначається вартість робіт, узгоджена сторонами (замовником та підрядником) та обумовлена у договорі підряду. Відповідно до пунктів 5.1, 5.2. Настанови договірна ціна є кошторисом вартості підрядних робіт, який узгоджений замовником, і використовується при проведенні взаєморозрахунків. Ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) формується на підставі вартості будівельних робіт, до складу якої включаються прямі, загальновиробничі та інші витрати на будівництво об’єкта, прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризиків у випадках, передбачених у пункті 4.40 цієї Настанови, кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов’язкових платежів. Оскільки ціна тендерної пропозиції учасника може зменшуватись за результатами електронного аукціону, що призводитиме до необхідності перерахунку учасником кошторису та ураховуючи при цьому, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції, у випадку закупівлі робіт, договірна ціна (кошторис) погоджується сторонами саме під час укладання договору про закупівлю з дотриманням вимог Закону та Цивільного кодексу України і не повинна відрізнятися від пропозиції учасника за результатами електронного аукціону. Аналогічна позиція з цього приводу викладена у листі Мінекономрозвитку України № 3302-06/24782-06 від 05.08.2016 р. Відповідно до п.1 розділу 5 Тендерної документації Замовника, оцінка тендерних пропозицій здійснюється на основі критерію „Ціна”. Питома вага – 100 %. Найбільш економічно вигідною пропозицією буде вважатися пропозиція з найнижчою ціною з урахуванням усіх податків та зборів (у тому числі податку на додану вартість (ПДВ), у разі якщо учасник є платником ПДВ або без ПДВ — у разі, якщо учасник не є платником ПДВ, а також без ПДВ - якщо предмет закупівлі не оподатковується. Оцінка здійснюється щодо предмета закупівлі в цілому. Учасник ТОВ «АВАКС ПРОФ» надав найбільш економічно вигідну пропозицію - 5 433 000,00 грн. При проведенні електронного аукціону учасник ТОВ «АВАКС ПРОФ» знизив свою цінову пропозицію до 5 369 400 грн, а тому розрахунок договірної ціни, наданий у складі тендерної пропозиції учасника, після аукціону став неактуальний, в зв’язку з чим не приймався до уваги Замовником. За результатами проведеної закупівлі між Замовником та ТОВ «АВАКС ПРОФ» було укладено та підписано договір підряду і договірну ціну до договору, розраховану у відповідності до вимог Настанови з визначення вартості будівництва, де розмір коштів на покриття ризиків всіх учасників будівництва становить 1.5% Відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї зі сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору в повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є, відповідно, розірваним або зміненим. Відповідно до ч.1 ст.188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Чинним законодавством, в т.ч. Цивільним та Господарським кодексами, Законом України «Про публічні закупівлі» не встановлено право органів державного фінансового контролю вимагати розірвати договір, укладений за результатом проведення закупівлі. Розірвання договору є винятковим заходом, у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням. Враховуючи вищенаведене, Шегинівська сільська рада вважає висновок Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області за результатами моніторингу закупівлі «Капітальний ремонт дороги по вулиці Машиністів у с.Мостиська Другі Яворівського району Львівської області (Коригування)» незаконним, таким, що суперечить чинному законодавству, заперечує проти висновку та буде оскаржувати вказаний висновок у суді. Додаток: -Договір підряду № 253 від 13.07.2023 р. -Додаток 1 до договору : договірна ціна на будівництво «Капітальний ремонт дороги по вулиці Машиністів у с.Мостиська Другі Яворівського району Львівської області (Коригування)»