ДК 021:2015: код 09310000-5 «Електрична енергія» (Електрична енергія)

Оскаржується рішення замовника Комунальне підприємство «Палац спорту «Юність» Чорноморської міської ради Одеської області (далі – КП Палац спорту «Юність» Чорноморської МР Одеської обл. або Замовник) про визначення переможцем торгів учасника Товариство з обмеженою відповідальністю «Ернерінг» код ЄДРПОУ 39726263 (далі – ТОВ «Ернерінг» або Учасник) у закупівлі електричної енергії за кодом ДК 021:2015 09310000-5 (Електрична енергія). Підстава подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі: Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» (далі – ТОВ «ООЕК») є постачальником електричної енергії в Україні та діє на підставі ліцензії на постачання електричної енергії споживачу, та подавало тендерну пропозицію для участі у процедурі закупівлі електричної енергії за кодом ДК 021:2015 09310000-5 (Електрична енергія). Проте, результатами розгляду тендерних пропозицій Замовник розмістив у системі повідомлення про намір укласти договір з учасником ТОВ «Ернерінг», тендерна пропозиція якого не відповідає вимогам тендерної документації замовника у повному обсязі. Предметом скарги є визначення переможцем торгів постачальника, тендерна пропозиція якого не відповідає встановленим замовником вимогам (учасник не виконав вимоги тендерної документації замовника). Обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів ТОВ «ООЕК» з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника КП Палац спорту «Юність» Чорноморської МР Одеської обл.: Відповідно до інформації розміщеної в системі електронних закупівель ProZorro, Замовником – Комунальне підприємство «Палац спорту «Юність» Чорноморської міської ради Одеської області код ЄДРПОУ 42711190 (далі – Замовник) було проведено закупівлю за ідентифікатором UA-2019-11-29-001493-c електричної енергії за кодом ДК 021:2015 09310000-5 (Електрична енергія). Відповідно до протоколу розкриття у закупівлі взяли участь 2 учасників, серед яких але не виключно: - ТОВ «Ернерінг», код ЄДРПОУ 39726263; - ТОВ «Одеська Обласна Енергопостачальна Компанія», код ЄДРПОУ 42114410». Цінові пропозиції яких є найбільш вигідними для замовника та відповідають принципу економії бюджетних коштів визначеного Законом України «Про публічні закупівлі» (далі по тексту – Закон). За результатами розгляду тендерних пропозицій, Замовник КП Палац спорту «Юність» Чорноморської МР Одеської обл. розмістив у системі повідомлення про намір укласти договір з учасником ТОВ «Ернерінг», код ЄДРПОУ 39726263. Детально ознайомившись з тендерною пропозицією ТОВ «Ернерінг», код ЄДРПОУ 39726263 зазначаємо, що тендерна пропозиція останнього не відповідає заявленим вимогам, оприлюдненим Замовником при оголошенні закупівлі, адже в її складі міститься невідповідність поданих документів, а саме: 1. У розділі 3 Тендерної документації (далі по тексту – ТД) Замовника, а саме Інструкції з підготовки тендерної пропозиції зазначено безумовну для виконання вимогу замовника з приводу порядку подання тендерної пропозиції кожним із учасників у наступному вигляді: Натомість учасником ТОВ «Ернерінг» недотримано встановлений порядок подачі документів тендерної пропозиції, документи, якої завантажені різними файлами. Зокрема, далі в тексті тендерної документації замовник передбачає, із яких документів повинна складатися кожна із частин тендерної документації, а саме: «Кваліфікаційна частина складається: - форма «Тендерна пропозиція» згідно Додатку 5 до цієї тендерної документації - інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям – згідно Додатку 1 до цієї тендерної документації; - інформацією щодо відповідності учасника вимогам, визначеним у статті 17 Закону – згідно Додатку 2 до цієї тендерної документації; - документи, що підтверджують повноваження посадової особи або представника учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції.  Повноваження щодо підпису документів тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі підтверджується копією або оригіналом:  протоколом (виписка/витяг з протоколу) засновників (рішення засновника) та наказом про призначення уповноваженої посадової особи учасника, або  довіреністю (дорученням) на представництво інтересів учасника і право підпису документів та документів, які підтверджують повноваження посадової особи учасника, що підписує довіреність/ доручення (протокол/виписка/витяг з протоколу засновників, рішення засновника та наказ про призначення посадової особи учасника; - проект Договору (викладений в Додатку 4 до цієї тендерної документації) заповнений та завізований з боку учасника; - інші документи та інформація, що передбачені вимогами цієї тендерної документації та додатками до неї (за виключенням Додатку 3 до цієї тендерної документації, що надається у складі технічної частини)». При цьому технічна частина повинна складатися з: «Технічна частина складається: - інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі – згідно Додатку 3 до цієї тендерної документації; - інформація, складену у довільній формі про те, що технічні, якісні характеристики предмета закупівлі передбачають застосування заходів із захисту довкілля; - документи та інформацію, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником у Додатку 3 до цієї тендерної документації та детальний опис основних технічних характеристик.» Учасник ТОВ «Ернерінг» подає свою пропозицію шляхом завантаження наступного переліку документів: Таким чином замовник КП Палац спорту «Юність» Чорноморської МР Одеської обл. допустив упередженість при оцінці тендерної пропозиції учасника ТОВ «Ернерінг» в частині акцептування учасника та оголошення повідомлення про намір для укладення договору із останнім, зважаючи на невідповідність тендерної пропозиції останнього вимогам тендерної документації встановленим до оформлення документів, виконання яких є обов’язковим для усіх учасників, задля забезпечення принципу добросовісної конкуренції участі у торгах. Згідно вимог законодавства, якщо завантажені документи в Системі сформовані не у відповідності до вимог тендерної документації, замовник повинен прийняти рішення про відхилення тендерної пропозиції такого учасника. 2. Також замовник передбачив обов’язок завірення усіх сторінок документів наданих у складі тендерної пропозиції учасниками, а саме: Зокрема порушення вимог оформлення документів, які додавались до тендерної пропозиції вбачається у документі Інформація щодо дотримання учасником санкційного законодавства на першій сторінці, де міститься перелік нормативно-правових актів: На цій сторінці відсутній підпис уповноваженої особи учасника та відбиток печатки. Це також стосується документу «форма тендерної пропозиції», яка складається із двох аркушів, перший з яких із наявною інформацією та даними (сторінка 1 тендерної пропозиції) не є завіреним у відповідності до вимог визначених замовником у тендерній документації. Аналогічно поданий документ з приводу інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі не відповідає вимогам завірення такого документу, а саме на сторінці 1 та сторінці 2 документу «технічні характеристики» відсутня посада та прізвище та ініціали особи, яка завірила відповідний аркуш документу, а міститься лише підпис та печатка: Відповідно, такі документи подані Учасником із порушенням вимог встановлених для учасників. Наголошуємо, що замовником встановлено однакові вимоги для всіх учасників, відповідно недотримання таких вимог, мало стати причиною для відхилення тендерної пропозиції, яка не відповідає вимогам. Це у свою чергу додатково доводить порушення Замовником Закону України «Про публічні закупівлі», адже дотримання вимогу закону щодо рівного та об’єктивного (неупередженого) відношення до усіх без виключення учасників є суттєвим при визначенні результатів процедури закупівлі, та Замовник повинен відхилити тендерну пропозицію учасника, тендерна пропозиція якого не відповідає вимогам тендерної документації. 3. Незрозумілим є також подання зі сторони ТОВ «Ернерінг» Довідки про уповноважену посадову особу, датою складання якої є 30.12.2019 року, якщо датою подання тендерної пропозиції було 13 грудня 2019 року: А відтак, подання учасником форми Тендерна пропозиція у неналежний спосіб та не у встановленій формі опосередковано впливає на зміст пропозиції ТОВ «Ернерінг» та її відповідність вимогам тендерної документації замовника, та є таким, що не відповідає вимогам тендерної документації замовника в цілому. Згідно з частиною 3 статті 22 Закону №922-VIII, тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити. Тендерна документація може містити опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, а саме –технічні помилки та описки. Відповідно до Розділу 3 «Інструкції з підготовки тендерної пропозиції» тендерної документації, затвердженої протоколом тендерного комітету № 51 від 29.11.2019 року замовник визначає випадки не відхилення тендерної пропозиції через допущення учасниками формальних (несуттєвих) помилок, серед яких не встановлює у якості формальних помилок відсутність належного завірення документів чи порушення подання тендерної пропозиції у вигляді двох частин: кваліфікаційної та технічної. Отже, допущені учасником ТОВ «Ернерінг» невідповідності вимогам тендерної документації не визначені замовником серед формальних помилок, що підтверджує вагомість надання усіх документів у вищевизначений спосіб, формі та з цього випливає необхідність відхилення такої тендерної пропозиції. Навіть якщо ці неточності вважати формальністю, а не недбалістю зі сторони учасника, то за загальним правилом замовники при залишенні за собою права не відхиляти тендерної пропозиції при виявленні таких формальних (на розсуд замовника) помилок незначного характеру, замовник зобов’язується гарантувати дотримання всіх принципів, визначених статтею 3 Закону. У супереч цьому Замовник КП Палац спорту «Юність» Чорноморської МР Одеської обл. допустив порушення принципів безстороннього (неупередженого), добросовісного, розсудливого, з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації, пропорційного, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів учасників і цілями, на досягнення яких спрямоване рішення (дія) замовника під час підготовки повідомлення про намір укладення договору із учасником, пропозиція якого не відповідає вимогам тендерної документації. Вищенаведені порушення вимог ТД Замовника повинні стати підставою для відхилення замовником пропозиції ТОВ «Ернерінг», як такої, що не відповідає вимогам тендерної документації Замовника на підставі абзацу другого пункту 1 та пункту 4 частини першої статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі» та також відповідно частини 3 до розділу 5 тендерної документації. Згідно останнього, однією із причин для відхилення тендерної пропозиції переможця є: невідповідність тендерної пропозиції умовам тендерної документації. Адже усі вимоги щодо завірення належним способом документів, форми подання копій документів та завірення сторінок тендерної пропозиції, які містять інформацію, та подання тендерної пропозиції у вигляді двох частин: кваліфікаційної та технічної є частиною тендерної документації, та є важливими і повинні бути дотримані усіма без виключення. Сукупність вищенаведених фактів підтверджують порушення замовником Комунальним підприємством «Палац спорту «Юність» Чорноморської міської ради Одеської області законодавства в частині розгляду та невідхилення замовником тендерної пропозиції учасника ТОВ «Ернерінг». Відповідно до статті 30 Закону України “Про публічні закупівлі” Замовник зобов’язаний відхилити пропозицію такого Учасника і приступити до розгляду наступної пропозиції, яка вважається найбільш економічно вигідною. Дії Замовника щодо акцептування учасника прямо суперечать одному з основних принципів здійснення публічних закупівель – об’єктивної та неупередженої оцінки пропозицій, а також дискредитує систему електронних закупівель в цілому. Скаржник ТОВ «ООЕК» не може погодитися з прийнятим рішенням та вважає дії Замовника Комунальне підприємство «Палац спорту «Юність» Чорноморської міської ради Одеської області такими, що порушують його права та інтереси, також ці дії порушують норми Закону України «Про публічні закупівлі», а також порушують права ТОВ «ООЕК», яке добросовісно виконало усі вимоги. Отже, Замовник порушив наступні норми законодавства щодо принципів недискримінації учасників, а також принципи об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій, добросовісної конкуренції серед учасників, що передбачені ст. 3 закону України «Про публічні закупівлі» та відтак зазначене рішення Замовника повинно бути скасоване. Всі вищенаведені незаконні дії Замовника призвели до неправомірного визначення переможця торгів, що в свою чергу призвело до порушення майнових прав, та інтересів тих учасників пропозиція яких повністю відповідає Вимогам ТД, зокрема порушив права та законні інтереси ТОВ «ООЕК». Наявність порушених прав ТОВ «ООЕК» обґрунтовується тим фактом, що Скаржник є Учасником відповідної процедури та об’єктивно претендує на визнання його пропозиції як найкращої, та укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того Скаржник є реальним учасником ринку електричної енергії – постачальником електричної енергії та має діючу ліцензію. Враховуючи викладене, права та законні інтереси ТОВ «ООЕК» можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про визначення Переможця Процедури закупівлі. З приводу терміну оскарження. Строк для оскарження прийнятих рішень або дій замовника, які відбулися після оцінки пропозицій постачальників, подаються протягом десяти днів з дня оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю. Протягом указаного строку можуть оскаржуватися рішення замовників стосовно визначення переможця процедури закупівлі, відхилення тендерної пропозиції суб’єкта. Отже, процесуальних строків із подачі дійсної скарги ТОВ «ООЕК» дотримано. На підставі викладеного, керуючись ст. 1, 3, 5, 18, 22, 23 Закону України «Про публічні закупівлі», – ПРОШУ: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Скасувати дискримінуюче, незаконне, таке що порушує принцип конкуренції рішення замовника Комунальне підприємство «Палац спорту «Юність» Чорноморської міської ради Одеської області з приводу визначення переможцем ТОВ «Ернерінг»», код ЄДРПОУ 39726263; переможцем закупівлі оголошеної замовником за кодом ДК 021:2015 09310000-5 (Електрична енергія) ідентифікатор UA-2019-11-29-001493-c через невідповідність тендерної пропозиції та документів поданих в її складі вимогам тендерної документації, та допущення замовником необ’єктивної та упередженої оцінки пропозицій торгів, що прямо вказує на порушення прав та законних інтересів ТОВ «ООЕК» як учасника дійсної закупівлі, пропозиція якого також є економічно вигідною та відповідає у повному обсязі вимогам тендерної документації. Всі документи, на які є посилання в цій скарзі, опубліковані на сайті ProZorro та є у загальному доступі. Додаток: платіжне доручення № 1004396 від 26.12.2019 р про сплату за подання скарги із відміткою про зарахування коштів до бюджету у розмірі 5000,00 грн.