Незаконна вимога
Відповідно до п.1 Розділу 3 тендерної документації Тендерна пропозиція учасника повинна містити, зокрема таку інформацію: 7) копію установчого договору, засвідчену нотаріально (надається у разі, якщо у статуті відсутня інформація про засновників та їх частки у статутному капіталі). Таку вимогу вважаємо незаконною з огляду на наступне. Відповідно до ч.2 ст.87 ЦК - Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом. Товариство, створене однією особою, діє на підставі статуту, затвердженого цією особою. З положень цієї норми випливає, що якщо юридична особа створюється одним засновник, засновницький договір не укладається, і це цілком логічно. Крім того зазначаємо, що наразі більшість статутів юридичних осіб, не містять інформацію про засновників та їх частки у статутному капіталі, в статуті просто зазначається, що така інформація міститься в єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. Ознайомитись з такою інформацією можна наприклад через витяг з вищезгаданого реєстру. Тендерна документація чомусь не передбачає альтернативу стосовно вимоги надання такого документу, відповідно прийняти участь у закупівлі зможуть лише ті субʼєкти господарювання, які створені двома чи більше засновниками, оскільки засновницькій договір не може бути укладений, якщо юридична особа створена одним засновником. Окремо наголошуємо, що укладення засновницького договору для юридичних осіб є виключно правом, а не обовʼязки. Враховуючи вищевикладене вимоги тендерної документації не узгоджуються з положеннями чинного законодавства
Доброго дня, з приводу Вашого запитання повідомляємо наступне: відповідно до ч. 1 Розділу III. Інструкція з підготовки тендерних пропозицій тендерної документації документи та інформація, які вимагаються замовником відповідно до вимог цієї тендерної документації у складі тендерної пропозиції, але не передбачені чинним законодавством України для учасників або законодавством країн учасників-нерезидентів для таких учасників, не подаються останніми в складі своєї тендерної пропозиції. При цьому, такий учасник повинен у складі тендерної пропозиції надати або аналог документу (при наявності) з відповідним поясненням подання аналогу документу або пояснювальну записку з обґрунтуванням та причинами неподання документів та інформації, у т.ч. аналогів документу/інформації. Відповідно до ст. 87 Цивільного кодексу України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.
Згідно зі статтею 57 Господарського кодексу України, установчими документами суб’єкта господарювання є рішення про його утворення або засновницький договір, а у випадках, передбачених законом, статут (положення) суб’єкта господарювання.
Відповідно до статті 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» установчим документом товариства виключно є статут. Відмічаємо, що дана вимога щодо надання установчого договору стосується лише випадків відсутності інформації про частки в статутному капіталі товариства. Зокрема у такому випадку та за відсутності установчого договору учасники мають право надати в складі тендерної пропозиції лист-пояснення з обґрунтуванням та причинами неподання документу, в тому числі створення юридичної особи одним засновником, що не буде порушенням вимог тендерної документації.
