Вимога
Відхилено
UA-2023-06-14-004564-a.c2
Вимога про усунення дискримінаційних положень ТД
Відповідно до Додатку 3 до Тендерної документації на розробку робочого проекту по об’єкту: «Капітальний ремонт напірного каналізаційного колектору від КНС№46 до КОС у смт Новомиколаївка. Вільнянський ЕЦВВ КП «Облводоканал» ЗОР» Учасник повинен надати довідку в довільній формі щодо наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, яка має містити інформацію про наявність ліцензованого програмного забезпечення для складання проектно-кошторисної документації та ліцензованого програмного забезпечення для автоматизованого проектуванням і креслення (учасником також подається сканована копія діючих ліцензій). Вважаємо такі вимоги тендерної документації незаконними та такими, що не відповідають нормам діючого законодавства, з огляду на наступне. Закон України «Про публічні закупівлі» визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад. Згідно п. 37 вказаного нормативно-правого акту на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз. Постановою Кабінету Міністрів України № 1178 від 12.10.2022 року затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування. Відповідно до цих нормативно-правих актів Замовник має право встановити в тендерній документації один або декілька кваліфікаційних критеріїв. Одночасно з цим ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. На даний момент виготовлення проектно-кошторисної документації, проведення проектуванням і креслення може здійснюватися будь-якими засобами і технічними можливостями. Для цього не потрібно використовувати виключно спеціалізоване програмне забезпечення з ліцензією. По-перше, необхідні розрахунки, схеми, креслення можуть виконуватись в будь-якій комп’ютерній програмі загального користування (наприклад, Microsoft Excel і т.д.), використовуватись інша обчислювальна техніка. По-друге, будь-яка юридична або фізична особа має право використовувати різні безкоштовні програми в загальному доступі, які не потребують отримання ліцензії на використання. Отже, вимогами щодо надання ліцензій на використання програмного забезпечення Замовник обмежує коло потенційних Учасників та позбавляє можливості взяти участь у закупівлі Учасників, які використовують інші технології та програми, аніж виключно спеціальні, які призначені суто для виготовлення проектно-кошторисної документації та ліцензованого програмного забезпечення для автоматизованого проектуванням і креслення. При цьому використання інших способів для підготовки проектно-кошторисної документації, відмінних від вимог Замовника, жодним чином не впливає на кінцевий результат та якість виконаної роботи. Також необхідно врахувати, що на даний момент відсутній будь-який нормативно-правовий акт або національний стандарт, який передбачає використання спеціальних програм із ліцензіями для виготовлення проектно-кошторисної документації, проведення проектуванням і креслення. Ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» визначає, що закупівлі здійснюються, зокрема, за такими принципами: - недискримінація учасників та рівне ставлення до них; - запобігання корупційним діям і зловживанням. Враховуючи вищевикладене, керуючись нормами діючого законодавства, вимагаємо виключити з тендерної документації дискримінаційні положення про необхідність наявності ліцензованого програмного забезпечення для складання проектно-кошторисної документації та ліцензованого програмного забезпечення для автоматизованого проектуванням і креслення із діючими ліцензіями.
Відповідно до чинного законодавства Замовник має право встановити в тендерній документації один або декілька кваліфікаційних критеріїв. Замовником встановлено, зокрема, вимогу щодо наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: Учасник надає довідку в довільній формі щодо наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, яка має містити інформацію про наявність: - ліцензоване програмне забезпечення для складання проектно-кошторисної документації та ліцензоване програмне забезпечення для автоматизованого проектуванням і креслення (учасником також подається сканована копія діючих ліцензій).
Повідомляємо, що відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 8 Закону України Про авторське право і суміжні права об'єктами авторського права є твори у галузі науки, літератури і мистецтва, зокрема, комп'ютерні програми. Згідно з ст. 18 зазначеного закону комп'ютерні програми охороняються як літературні твори. Така охорона поширюється на комп'ютерні програми незалежно від способу чи форми їх вираження. Відповідно до п. 1.1 Рекомендацій Державного департаменту інтелектуальної власності щодо забезпечення правомірності використання комп’ютерних програм у діяльності суб’єктів господарювання:
- ліцензійна комп'ютерна програма - це комп'ютерна програма, яка вводиться в обіг, розповсюджується і використовується з дотриманням вимог чинного законодавства, в обсягах, формах і способами, прямо зазначеними в ліцензії;
- комп’ютерна програма вільного користування (вільне (відкрите) програмне забезпечення, програмне забезпечення з відкритим кодом) – комп’ютерна програма, яка розповсюджується на умовах договору приєднання (вільної публічної ліцензії), що надає особі, яка приєдналася до такого договору, безоплатний дозвіл на: використання комп’ютерної програми з будь-якою метою; доступ до вихідного коду; будь-які дослідження механізмів функціонування програми; використання механізмів (принципів) функціонування будь-яких довільних частин коду програми для створення інших програм та (або) адаптації до потреб користувача; відтворення комп’ютерної програми і розповсюдження її примірників будь-яким способом та в будь-якій формі; внесення змін і вільне розповсюдження як оригінальної комп’ютерної програми, так і зміненої, на тих самих умовах, під які підпадає і оригінальна комп’ютерної програма, якщо інше не передбачено ліцензією.
Згідно з п. 3.1 зазначених рекомендацій при закупівлі комп'ютерних програм чи їх отриманні на безоплатній основі суб'єкти господарювання мають:
- набувати виключно ліцензійні примірники комп'ютерних програм або примірники комп'ютерних програм вільного користування, які мають бути забезпечені документацією, що підтверджує правомірність їх використання згідно з ліцензією або ліцензійним договором, або іншим договором щодо розпорядження майновими правами інтелектуальної власності чи належність до комп'ютерних програм вільного використання (вільна публічна ліцензія);- отримувати від постачальника документальне підтвердження правомірності використання комп'ютерних програм, зокрема ліцензію або ліцензійний договір, або інший договір щодо розпорядження майновими правами інтелектуальної власності чи належності до комп'ютерних програм вільного використання (вільна публічна ліцензія).
Учасник повинен розуміти , що використання ним неліцензійного програмного забезпечення (в т.ч Ворд, Ексель тощо) - це несанкціоноване використання або розповсюдження захищеного авторським правом програмного забезпечення. Неліцензійне програмне забезпечення є незаконним, і компанії, які використовують неліцензійні копії програмного забезпечення, що захищене авторським правом, не лише ризикують втратити особисті дані, але й нести кримінальну, адміністративну та цивільну відповідальність.
КП «Облводоканал» у своїй роботі використовує передплачену ліцензійну програму АВК-5 – програмний комплекс, призначений для автоматизації визначення вартості будівництва – нового, реконструкції, капітального ремонту та технічного переоснащення. Програмний комплекс орієнтований на вимоги національного стандарту і призначений для автоматизованого випуску ресурсної вартісної документації, використовуваної в будівництві. В рамках програмного комплексу АВК-5 передбачена передача на машинних носіях ресурсно-вартісної інформації про будівництво по ланцюжку Проектувальник-Замовник-Підрядник в формі автоматично формованих файлів ІМ (Інформаційні моделі) для АВК-5 або ІБД (Інформаційні блоки даних), що передбачають спільну роботу інших аналогічних програмних комплексів на різних етапах будівництва з передачею інформації (ІБД) від одного програмного комплексу іншому.
Користувач-підрядник на основі ІМ розподіляє в автоматизованому режимі локальні кошториси об’єктів будівництва по Відповідальних Виконавцях Робіт; вказує виконані в конкретному звітному періоді обсяги позицій кошторисів, уточнює фактичний склад, витрата і ціни укладених в справу ресурсів, і на основі цієї інформації випускає в автоматичному режимі звітні документи: Акт приймання виконаних підрядних робіт (форма КБ-2в), Довідку про вартість виконаних робіт і витрат (форма КБ-3), Журнал обліку виконаних робіт (форма КБ-6), Звіт про витрату основних матеріалів (форма М-29).
В АВК-5 є можливість в режимі перегляду вихідних документів здійснювати прямий перехід в WORD для подальшого редагування документа, його збереження і друку.
Учаснику слід розуміти, що система автоматизованого проєктування призначена для автоматизації технологічного процесу проєктування, результатом якого є комплект проєктно-конструкторської документації, достатньої для виконання робіт та подальшої експлуатації об'єкта проєктування. Реалізується на базі спеціального програмного забезпечення, автоматизованих банків даних, широкого набору периферійних пристроїв.
Тож, в умовах сучасних технологій Замовник відповідно до завдання на проектування (Додаток 1 до ТД) вимагає, щоб Учасник надав Проектно-кошторисну документацію на паперовому носії та 1(один) примірник на електронному носії, креслення в форматі pdf, пояснювальні записки у форматі doc та pdf, кошторисну документацію у форматі АВК5 та exl. З використання ПК АВК-5 проводиться перевірка розрахунків кошторисів тощо, в подальшому така документація буде використовуватися майбутнім Підрядником на етапі виконання самих робіт з кап.ремонту. Тому вимога щодо наявності ліцензованого програмного забезпечення для складання проектно-кошторисної документації та ліцензованого програмного забезпечення для автоматизованого проектуванням є обґрунтованою та, в жодному разі, не є дискримінаційною. Будь який учасник має можливість придбати ліценційне програмне забезпечення для якісного та безпечного, а також законного виконання своєї роботи, яка буде відповідати вимогам Замовника.
Вимога
Відхилено
UA-2023-06-14-004564-a.c1
Вимога про усунення дискримінаційних положень ТД
Відповідно до Додатку 1 до Тендерної документації на розробку робочого проекту по об’єкту: «Капітальний ремонт напірного каналізаційного колектору від КНС№46 до КОС у смт Новомиколаївка. Вільнянський ЕЦВВ КП «Облводоканал» ЗОР» Учасник у складі пропозиції надає Акт переднього огляду об’єкту, датований не раніше дати оголошення процедури закупівлі та не пізніше завершення періоду подачі пропозицій. При цьому такий огляду повинен бути проведений у присутності представника Замовника, фахівця Вільнянського експлуатаційного цеху водопостачання та водовідведення (Вільнянського ЕЦВВ) та підтверджується відповідним Актом. Акт обстеження об’єкту повинен бути завірений спеціалістом Учасника. Вважаємо такі вимоги тендерної документації незаконними та такими, що не відповідають нормам діючого законодавства, з огляду на наступне. Закон України «Про публічні закупівлі» визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад. Згідно п. 3 7 вказаного нормативно-правого акту на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз. Постановою Кабінету Міністрів України № 1178 від 12.10.2022 року затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування. Відповідно до цих нормативно-правих актів публічні закупівлі проводяться за допомогою електронної системи закупівель, яка передбачає розкриття інформації про Учасників закупівель тільки після проведення етапу аукціону. Тобто, процедура проведення відкритих торгів передбачає анонімність та відсутність у Замовника інформації щодо Учасників закупівлі на етапі подачі тендерних пропозицій. При цьому згідно Закону України «Про публічні закупівлі» замовниками є суб’єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону. Таким чином вимога щодо попереднього огляду Учасником разом із представником Замовника є такою, яка в повній мірі суперечить визначеним нормам діючого законодавства порядку проведення відкритих торгів. Крім того, згідно ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються, зокрема, за такими принципами: - недискримінація учасників та рівне ставлення до них; - запобігання корупційним діям і зловживанням. Ст. 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. За умови встановлення вимоги щодо попереднього огляду взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати в складі тендерної пропозиції акт огляду, складений за участі представника Замовника. Такі умови ставлять учасників в залежність від волі та дій Замовника. З незалежних від Учасника підстав такий виїзд може не відбутися (фізична відсутність представника Замовника, загроза обстрілу під час воєнного стану та ін.) або відповідний акт може бути просто не підписаний з боку Замовника. Тому така вимога в тендерній документації є дискримінаційною та може в подальшому бути підставою для відхилення тендерної пропозиції Учасника, цінова пропозиція якого буде визнана найбільш економічною вигідною. Зазначена думка про дискримінаційний характер вимоги щодо попереднього огляду та складання акту з представником Замовника неодноразово була підтверджена і позицією Постійної діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Зокрема, думка про дискримінацію висловлена в таких рішеннях: № 16074-р/пк-пз від 14.07.2021 року, № 18417-р/пк-пз від 11.08.2021 року, № 6298-р/пк-пз від 29.03.2021 року та ін. Крім того, зі свого боку Замовник не може гарантувати представникам Учасникам безпечність дороги та проведення процедури огляду об’єкту в умовах воєнного стану та триваючих бойових дій. Враховуючи вище викладене, керуючись нормами діючого законодавства, вимагаємо виключити з тендерної документації дискримінаційні положення про необхідність проведення Учасником попереднього огляду об’єкту у присутності представника Замовника, фахівця Вільнянського експлуатаційного цеху водопостачання та водовідведення (Вільнянського ЕЦВВ) з подальшим складанням відповідного Акту.
Учасник повинен розуміти обсяг робіт, ознайомитися з місцевістю для якої відбувається проектування за для врахування всіх нюансів та особливостей здійснення проектування та складання кошторису. Слід зазначити, що Запорізька область включена до зони бойових дій, Замовник не може гарантувати представникам Учасникам (потенційному виконавцю робіт) безпечність дороги та проведення процедури огляду об’єкту в умовах воєнного стану та триваючих бойових дій, тож Акт попереднього огляду об’єкту також свідчить, що Учасник розуміє умови праці, те що йому необхідно буде проходити перевірку на блок-постах, ознайомлений з ризиками та готовий до виїзду на об’єкт в процесі виконання умов договору, а не буде здійснювати розрахунки пропозиції та виконання робіт «онлайн», віртуально, з використання, наприклад, карт, або інших онлайн-ресурсів не маючи точних даних та виконувати роботи навмання, не маючи уявлення що це за місцевість, враховуючи низини та височини, перешкоди для майбутніх робіт. Відповідно до п.1.1 ДСТУ-Н Б В.1.2-18:2016 «Настанова щодо обстеження будівель і споруд для визначення та оцінки їх технічного стану» встановлені стандартні вимоги до обстеження будинків, будівель, споруд, лінійних об’єктів інженерно-транспортної інфраструктури для визначення та оцінки їх технічного стану з урахуванням положень «Порядку проведення обстеження прийнятих в експлуатацію об’єктів будівництва», затвердженого Кабінетом Міністрів України на виконання вимог Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності». Згідно з п. 6.4 вищезазначеного ДСТУ підготовка до проведення обстеження є одним із етапів виконання обстеження об’єкта. Підготовка до проведення обстеження включає ознайомлення з об’єктом і прилеглою територією та забудовою. Отже, вимога щодо попереднього огляду об’єкта є нормативно визначеним обов’язком для здійснення обстеження будівель і споруд, а також дозволяє учаснику на місці оглянути можливості підключення до існуючих мереж і визначитися з порядком застосування наявної в учасника матеріально-технічної бази і техніки, та, відповідно, мати можливість максимально точно скласти свою цінову пропозицію і не допустити в подальшому її безпідставного корегування, що безумовно відповідає принципу максимальної економії та ефективності, закріпленому в Законі. Таким чином, дана вимога не порушує права учасників. Огляд об’єкту та ознайомлення з проектною документацією є важливим й для учасників з точки зору правильної оцінки об’єму та характеру робіт, нажаль є недобросовісні Учасники, які не прагнуть робити свою роботу якісно. У разі не обстеження об’єкту перед подачею пропозиції є вірогідність того, що після укладання договору, коли Спеціалісти Виконавця прибувають на місцевість, що з’являться не враховані в Договорі витрати, матеріали тощо, що призведе до збільшення суми договору. Слід розуміти, що збільшення суми договору можливе в певних випадках, а невраховані витрати не є причиною для цього, що призведе до розірвання договору, невиконання робіт та втрати цінного часу тощо. Частина 3 статті 22 Закону передбачає, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Замовник зацікавлений в якості виконання майбутніх робіт! Акт попереднього огляду об’єкту свідчить, що Учасник розуміє обсяг робіт та враховує в ціну всі нюанси виконання цих робіт, готовий їх виконати коректно та в строк, врахував та оцінив всі ризики та характер робіт для майбутнього будівництва. Слід враховувати, що проектна документація на об’єкти будівництва, побудовані повністю або частково відповідно до затвердженого проекту, не підлягає коригуванню у зв’язку з введенням нових нормативних документів, за винятком випадків, коли таке коригування зумовлено підвищенням у нових нормативних документах таких вимог безпеки: забезпечення механічного опору та стійкості (міцності), електро-, вибухо-, пожежобезпечності, енергоефективності об’єкта тощо. Тож, якщо Учасник не готовий до обстеження об’єкту, а при виконанні проектних робіт не врахує витрати та матеріали в достатньому обсязі, Замовник понесе збитки та в майбутньому не зможе завершити будівництво.
Представники Замовника, в тому числі фахівець Вільнянського експлуатаційного цеху водопостачання та водовідведення (Вільнянського ЕЦВВ) в робочий час присутні на об’єкті, та гарантовано нададуть доступ Учаснику до об’єкта. Замовник надасть доступ до об’єкту будь-якому Учаснику зацікавленому в участі в тендері. Період подання пропозицій встановлено з 14.06.2023 11:36 до 22.06.2023 17:00, таким чином час, відведений на обстеження об’єкту становить 6 робочих днів, що є цілком достатнім для учасника, який має намір виконувати дані роботи з проектування.
Факт огляду об’єкту не є гарантією того, що Учасник подасть пропозицію. Акт подається у складі пропозиції, через ЕСЗ, розкриття інформації про Учасників закупівель тільки після проведення етапу аукціону.
Дана вимога не є дискримінаційною щодо закупівлі проектних робот, навіть навпаки залишається до Вас запитання, як Ви можете обрахувати цінову пропозицію, об’єктивну ціну проекту, якщо не були на об’єкті, який потрібно спроектувати. Замовник не погоджується, що дана вимога дискримінаційна, навіть навпаки, огляд об’єкту перед подачею пропозиції допоможе реально оцінити вартість замовлення і Ваші можливості під час аукціону.
