щодо працівників
Відповідно до вимог тендерної документації для підтвердження наявності в учасника працівників вказаних у довідці учасник повинен надати щодо кожного працівника, зазначеного у довідці, наступні документи: 1.1.2.1 копію трудової книжки (перша сторінка на якій зазначено ПІБ працівника та сторінка з відміткою учасника про прийняття на роботу) або копію повідомлення про прийняття на роботу (з відміткою податкової інспекції про отримання або копію квитанції про отримання) із знеособленням персональних даних (закреслення інформації, що є конфіденційною, зокрема реєстраційний номер облікової картки платників податків або серія і номер паспорта). Зазначена вимога є дискримінаційною, оскільки не передбачає можливість співпраці з викладачами для курсу замовника на основі договорів ЦПХ, що найчастіше застосовуються у відносинах із викладачами. Просимо роз'яснити яким чи будуть враховуватись працівники учасника, що працюють за договорами ЦПХ, для підтвердження кваліфікаційного критерію? Чи буде це підтвердженням наявності в учасника відповідних працівників для відповідності критерію?
Відповідно до вимог тендерної документації для підтвердження наявності в учасника працівників вказаних у довідці учасник повинен надати щодо кожного працівника, зазначеного у довідці, наступні документи: 1.1.2.1 копію трудової книжки (перша сторінка на якій зазначено ПІБ працівника та сторінка з відміткою учасника про прийняття на роботу) або копію повідомлення про прийняття на роботу (з відміткою податкової інспекції про отримання або копію квитанції про отримання) із знеособленням персональних даних (закреслення інформації, що є конфіденційною, зокрема реєстраційний номер облікової картки платників податків або серія і номер паспорта). Зазначена вимога є дискримінаційною, оскільки не передбачає можливість співпраці з викладачами для курсу замовника на основі договорів ЦПХ, що найчастіше застосовуються у відносинах із викладачами. Просимо роз'яснити яким чи будуть враховуватись працівники учасника, що працюють за договорами ЦПХ, для підтвердження кваліфікаційного критерію? Чи буде це підтвердженням наявності в учасника відповідних працівників для відповідності критерію?»
Уповноважена особа детально опрацювала зазначене звернення та встановила наступне.
З приводу звернення:
Згідно абзацу 1 пункту 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості), тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) з урахуванням Особливостей.
У відповідності до абзацу 7 пункту 28 Особливостей у тендерній документації зазначаються один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.
Згідно частини 2 статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
На виконання вимог, встановлених у статті 16 Закону та пункті 28 Особливостей, замовником торгів у п.п. 1.2.2.1. п. 1.2.2. Розділу І Додатку 1 до тендерної документації вимагається від учасників торгів надання у складі тендерної пропозиції копію трудової книжки (перша сторінка на якій зазначено ПІБ працівника та сторінка з відміткою учасника про прийняття на роботу) або копію повідомлення про прийняття на роботу (з відміткою податкової інспекції про отримання або копію квитанції про отримання) із знеособленням персональних даних (закреслення інформації, що є конфіденційною, зокрема реєстраційний номер облікової картки платників податків або серія і номер паспорта).
Відповідно до пункту 14.1.195. статті 14 Податкового кодексу України працівник – це фізична особа, яка безпосередньо власною працею виконує трудову функцію згідно з укладеним з роботодавцем трудовим договором (контрактом) відповідно до закону.
Виходячи з норм статті 21 Кодексу законів про працю України трудовим договором є угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов'язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов'язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін. Особливою формою трудового договору є контракт.
Таким чином, згідно норм статті 16 Закону замовник має право вимагати від учасників підтвердження наявності лише працівників, які згідно з вимогами податкового законодавства та законодавства про працю повинні бути офіційно працевлаштовані в учасника та з якими укладено трудові договори відповідно до закону. Цивільно-правові угоди, договори підряду договори виконання робіт (надання послуг) тощо у розумінні норм Цивільного кодексу України, Кодексу законів про працю України, Податкового кодексу України не є різновидом трудового договору, а отже особи які залучаються суб’єктами господарювання за такими договорами не є працівниками
