ДК 021:2015 - 50750000-7 «Послуги з технічного обслуговування ліфтів» (послуги з повного технічного обслуговування ліфтів у будинках житлового фонду комунальної власності територіальної громади Печерського району м. Києва).

10 листопада 2021 Комунальним підприємством «Керуюча компанія з обслуговування житлового фонду Печерського району м. Києва» (надалі – Замовник) на веб-порталі Уповноваженого органу в системі PROZORRO було оприлюднене оголошення на закупівлю «ДК 021:2015 - 50750000-7 «Послуги з технічного обслуговування ліфтів» (послуги з повного технічного обслуговування ліфтів у будинках житлового фонду комунальної власності територіальної громади Печерського району м. Києва)» за процедурою відкритих торгів з публікацією англійською мовою (надалі – Закупівля), номер закупівлі: UA-2021-11-10-001779-b, а також була оприлюднена документація цих конкурсних торгів (надалі – Тендерна документація). Кінцевий строк подання тендерних пропозицій по Закупівлі призначено по 12-12-2021, 00:00; Оскарження умов закупівлі – по 08-12-2021, 00:00; Очікувана вартість закупівлі – 13 011 744,00 UAH (з ПДВ); Під час ознайомлення зі змістом тендерної документації ФІЗИЧНОЮ ОСОБОЮ-ПІДПРИЄМЦЕМ ДИШЛЮКОМ ВЛАДИСЛАВОМ ОЛЕКСАНДРОВИЧЕМ (надалі-Скаржник) встановлено, що окремі її вимоги суперечать Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та порушують законні права та інтереси. Ці вимоги тендерної документації містять ознаки дискримінації та звужують коло потенційних Учасників процедури закупівлі, створюючи дискримінаційні умови, зокрема для ФІЗИЧНОЇ ОСОБИ-ПІДПРИЄМЦЯ ДИШЛЮКА ВЛАДИСЛАВА ОЛЕКСАНДРОВИЧА як заінтересованої особи, яка має право і намір взяти участь у процедурі закупівлі та має можливість надати послуги, що є предметом закупівлі так і для інших суб’єктів господарювання. В обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав слід зазначити, що Замовник встановленими умовами Тендерної документації унеможливив участь Скаржника у торгах, оскільки виконати встановлені Замовником окремі умови зможе лише обмежена кількість Учасників ринку, включив до неї дискримінаційні вимоги, які істотно обмежують можливість участі у процедурі закупівлі значної частини потенційних Учасників, тобто обмежують конкуренцію, що обумовлено наступним: 1. Пунктом. 2.4 Додатку 1 «Технічні вимоги» до тендерної документації Замовник вимагає від Учасника гарантії щодо наявності опорних пунктів Виконавця на території обслуговуючого району або розташовані поряд. Зазначеною вимогою Замовник необґрунтовано ускладнює та завищує технічні вимоги до предмету закупівлі, чим порушує принципи недискримінації Скаржників та рівного ставлення до них; а також принцип добросовісної конкуренції серед Скаржників, визначені ст. 5 Закону. Ускладнення та дискримінація полягає у тому, що наявність або відсутність опорних пунктів Виконавця на території обслуговуючого району або розташовані поряд, жодним чином не впливає на якість послуг. Крім того, на момент участі у закупівлі Скаржник лише має намір надавати послуги, а тому мати опорний пункт у Печерському районі м. Києва на момент участі у закупівлі є економічно-недоцільним витрачанням ресурсів Скаржника на даному етапі. До того ж, Скаржник у разі перемоги у закупівлі жодним чином не обмежений в укладанні відповідних договорів для розміщення опорних пунктів на території обслуговуючого району. Відповідно до ч.2 та ч.4 ст.22 Закону тендерна документація повинна містити інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, та не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Враховуючи викладене, зазначені умови тендерної документації можуть виконати суб'єкти господарювання, які вже мають опорні пункти на території Печерського району м. Києва, фактично обслуговуюча організація, або суб’єкти господарювання, що обслуговують ліфтове господарство в будинках не комунальної власності зазначеного району м. Києва, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі і Скаржника. Отже, якщо Скаржник подасть тендерну пропозицію з наявним опорним пунктом в Солом'янському районі, або Голосіївському районі м. Києва, або з документом про намір оренди приміщення для створення опорного пункту в Печерському районі, то ця пропозиція буде відхилена Замовником, як така, що не відповідає технічним вимогам тендерної документації. Питання щодо дискримінаційних умов тендерної документації, які обмежують коло Учасників за територіальним принципом розміщення обладнання або потужностей Учасників неодноразово розглядалися Антимонопольним комітетом України, який встановлював наявність дискримінаційних умов, та зобов’язував Замовника вести зміни до умов тендерної документації. Зокрема, в межах закупівлі UA-2021-03-03-008323-c замовник встановив вимогу щодо наявності в учасника складського приміщення та / або спеціального майданчика за територіальною прив’язкою. Колегія встановила, що така вимога є дискримінаційною та такою, що обмежує коло потенційних Учасників Рішенням Колегії № 6703-р/пк-пз від 01.04.2021. зобов’язана Замовника усунути вимогу шляхом внесення замовником відповідних змін до умов тендерної документації; З огляду на вказане, просимо зобов'язати Замовника внести зміни до умов тендерної документації та виключити дискримінаційну умову викладену Пунктом 2.4 Додатку 1 «Технічні вимоги» до тендерної документації щодо наявності опорних пунктів Виконавця на території обслуговуючого району або розташовані поряд. 2. У Пункті 1.1. Додатку 1 «Документальне підтвердження про відповідність Учасника кваліфікаційним критеріям» до тендерної документації Замовником на підтвердження наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази передбачено вимогу до учасника щодо надання Довідки в довільній формі що містить інформацію про наявність в учасника приміщення у м. Києві. Учасник повинен зазначити адресу приміщення, власне чи орендоване приміщення та надати підтверджуючі документи щодо наявності приміщення у м. Києві. Основним покликанням кваліфікаційного критерію наявності в Учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази є підтвердження Учасником засобів для надання послуг. Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у тендерній документації умови щодо територіальної прив’язки власного чи орендованого приміщення учасника саме у м. Київ. Пунктом 2 статті 16 Закону передбачена така кваліфікаційна вимога до учасників процедур закупівель, як наявність обладнання та матеріально-технічної бази, однак відсутнє будь-яке обмеження, яке говорить про те, що це обладнання та матеріально-технічна база повинні бути географічно розташовані на території відповідного міста. Тому вказана вимога Замовника, є незаконною та дискримінаційною, оскільки штучно звужує коло можливих учасників лише тими суб'єктами господарювання, які мають приміщення у м. Києві. Наявність приміщення Скаржника по закупівлі у іншому місті жодним чином не стає перешкодою у наданні послуг з технічного обслуговування ліфтів у Печерському районі, оскільки суб’єкти господарювання – потенційні Виконавці послуг не обмежені законодавством забезпечити розміщення матеріально-технічної бази у м. Києві шляхом укладання відповідного договору на стадії, коли Учасник розумітиме намір Замовника укласти Договір про обслуговування. Наразі Скаржником здійснюються заходи щодо укладання договору оренди (суборенди) приміщення у м. Києві, який буде остаточно укладено після визначення Скаржника переможцем закупівлі. Укладання договору на оренду приміщення у м. Києві, або придбання відповідного приміщення без розуміння отримання відповідного об’єму господарських зобов’язань для отримання прибутку на даний момент є економічно-недоцільним витрачанням коштів суб’єкта господарювання. Відповідно до ч. І ст.79 Господарського кодексу України господарськими товариствами визнаються підприємства або інші суб'єкти господарювання, створені юридичними особами та/або громадянами шляхом об'єднання їх майна і участі в підприємницькій діяльності товариства з метою одержання прибутку. Як відомо, стаття 19 Конституції України закріплює, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. У відповідності до ч. 1 ст. 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Договором можна вважати будь-який договір, що надає можливість учаснику виконати договір на закупівлю, що буде укладений за результатами проведення публічних торгів. Законодавство не містить обов’язку для Учасника мати матеріально-технічну базу у відповідній місцевості натомість законодавством надано право суб’єкту господарювання у будь-який час укладати відповідні договори, для здійснення відповідної діяльності. Фактично, ті учасники, які не обслуговують м. Київ, але мають відповідний досвід з виконання аналогічних послуг та забезпечений матеріально-технічною базою, що відповідають предмету цієї закупівлі, наприклад, мають намір укласти договір оренди приміщення у м. Києві, позбавлені можливості прийняти участь у цій закупівлі. Позиція щодо неможливості встановлення у тендерній документації обмежень щодо територіальних вимог розміщення матеріально-технічної бази зазначена у Рішенні 389-р/пк-пз від 31.01.2017 Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель ( надалі - АМКУ). Згідно рішення АМКУ прийняти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише суб’єкти господарювання, що мають в наявності склад на території відповідної місцевості, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників Процедури закупівлі. Такої сама думка зазначена і у рішенні АМКУ № 17158-р/пк-пз від 27.07.2021, оголошення № UA-2021-07-01-005245-c. Вказаним рішенням Колегія постановила, що замовник не обґрунтував необхідність встановлення у тендерній документації умови щодо територіальної прив’язки потужностей учасника. Встановив, що взяти участь у процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають потужності саме в межах відповідного міста, що є дискримінаційним щодо інших суб’єктів господарювання, у тому числі скаржника. Наявність матеріально-технічної бази Скаржника підтверджена Декларацією відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, що зареєстрована у журналі обліку суб’єктів господарювання у територіальному органі Держпраці від 16.07.2020 за № 32-20-3097, а встановлені умови тендерної документації щодо територіальної прив’язки наявного приміщення вважаємо такими, що не відповідають законодавству в тому числі ст. 16 Закону. Частиною 4 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації Учасників. Дії замовника в частині встановлення наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація Скаржників, а також права та законні інтереси скаржника, пов’язані з його участю у процедурі закупівлі, та принципи недискримінації Скаржників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону. Отже, з метою забезпечення рівних прав для всіх ймовірних учасників закупівлі, забезпечення права скаржника на участь у закупівлі просимо зобов’язати Замовника внести зміни до п.1.1. Додатку 1 тендерної документації, якими виключити вимогу, щодо наявності у учасників приміщення у м. Києві та щодо надання підтверджуючих документів у складі пропозиції відносно наявності приміщення у м. Києві. 3. Пунктом 3.2. Додатку 1 «Документальне підтвердження про відповідність учасника кваліфікаційним критеріям» до тендерної документації на підтвердження наявності в учасника досвіду виконання аналогічного договору передбачено вимогу до учасника щодо надання оригіналу договору про надання аналогічних послуг*, заключеного протягом 2017-2020 років. Замовник у примітці визначив, що Аналогічним договором вважається: договір на надання послуг з технічного обслуговування ліфтів, виконаний у період з 2017 по 2020 роки. Вказана умова дискримінує як суб’єкти господарювання, що якісно надавали та виконали в повному обсязі послуги до 2017 року так і ті суб’єкти господарювання що є новоствореними компаніями та надавали аналогічні послуги в 2021 році Доказом цього є рішення АМКУ № 652-р/пк-ск від 06.05.2015, а також рішення № 486-р/пк-ск від 09.04.2015. Скаржники, які зареєстровані в поточному році, можуть надати підтвердження повного виконання договорів, адже такі контракти не обов’язково мають бути укладені на бюджетний рік, а можуть мати періодом декілька місяців або навіть тижнів, проте замовник навмисно встановивши вказану умову обмежив коло новостворених суб’єктів господарювання. Отже, встановленою вимогою Замовник обмежив потенційних Учасників, які мають належний досвід у надання послуг, фактично відбувається порушення прав та охоронювані законом інтереси суб’єктів господарювання. Ураховуючи, що Скаржник створений у 2020 році надавав послуги аналогічні предмету закупівлі у 2021 році, проте умовами тендерної документації обмежений у участі у закупівлі. Таким чином, з метою відновлення охоронюваних Законом прав потенційних Учасників закупівлі вважаємо, за необхідне зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації Пункту 3.2. Додатку 1 «Документальне підтвердження про відповідність учасника кваліфікаційним критеріям» до тендерної документації щодо надання оригіналу договору про надання аналогічних послуг*, заключного протягом 2017-2020 років, як безпідставну та необґрунтовану вимогу стосовно періодів виконання аналогічних послуг. Інші учасники, в тому числі Скаржник, у разі вилучення дискримінаційних вимог, зможуть брати участь у закупівлі Замовника та здатні створити конкуренцію його постійним виконавцям послуг, а отже значно по меншій ціні надавати послуги, що призведе до економії коштів Замовника, що складаються фактично з коштів територіальної громади- населення. Таким чином, відбудеться дотримання одного із основоположних принципів здійснення публічних закупівель, а саме: максимальна економія, ефективність та пропорційність (п. 2 ч.1 ст. 5 Закону). Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник бажає взяти участь у відповідній процедурі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому. Проте, через дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника не може прийняти участь у закупівлі. Згідно п. 17 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі», органом оскарження є Антимонопольний комітет України. Антимонопольний комітет України в межах своїх повноважень здійснює розгляд скарг, поданих суб’єктами оскарження, в порядку, встановленому статтею 18 Закону, стосовно відповідних рішень, які порушують права чи законні інтереси суб’єкта оскарження. Як встановлено ч. 2 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», Скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель. Якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою мають бути завантажені документальне підтвердження/докази. Як встановлено ч. 18 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», За результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення: 1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом); 2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. Виходячи з вищевикладеного та керуючись ст.ст. 5, 18 Закону України «Про публічні закупівлі» та Конституцією України, ПРОШУ: 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника – Комунальне підприємство «Керуюча компанія з обслуговування житлового фонду Печерського району м. Києва» вилучити дискримінаційні умови шляхом внесення змін до Тендерної документації процедури відкритих торгів з публікацією англійською мовою за ідентифікатором UA-2021-11-10-001779-b, про проведення відкритих торгів за предметом закупівлі: «ДК 021:2015 - 50750000-7 «Послуги з технічного обслуговування ліфтів» (послуги з повного технічного обслуговування ліфтів у будинках житлового фонду комунальної власності територіальної громади Печерського району м. Києва)», зокрема: вилучити дискримінаційні умови, зазначені в цій скарзі. Додатки: 1. Виписка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно ФІЗИЧНОЇ ОСОБИ-ПІДПРИЄМЦЯ ДИШЛЮК ВЛАДИСЛАВ ОЛЕКСАНДРОВИЧ; 2. Декларація відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці що зареєстрована у журналі обліку суб’єктів господарювання у територіальному органі Держпраці від 16.07.2020 за № 32-20-3097; 3. Рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 486-р/пк-ск від 09.04.2015; 4. Рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 652-р/пк-ск від 06.05.2015; 5. Рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №6703-р/пк-пз від 01.04.2021 (UA-2021-03-03-008323-c); 6. Рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель №17158-р/пк-пз від 27.07.2021 (UA-2021-07-01-005245-c); Тендерна документація, та інші документи по суті та відносно перебігу процедури закупівлі містяться в електронній системі закупівель в загальнодоступному форматі.

Просимо зобов’язати Замовника – Комунальне підприємство «Керуюча компанія з обслуговування житлового фонду Печерського району м. Києва» вилучити дискримінаційні умови шляхом внесення змін до Тендерної документації процедури відкритих торгів з публікацією англійською мовою за ідентифікатором UA-2021-11-10-001779-b, про проведення відкритих торгів за предметом закупівлі: «ДК 021:2015 - 50750000-7 «Послуги з технічного обслуговування ліфтів» (послуги з повного технічного обслуговування ліфтів у будинках житлового фонду комунальної власності територіальної громади Печерського району м. Києва)», зокрема: вилучити дискримінаційні умови, зазначені в цій скарзі.