Дискримінаційні умови тендерної документації
Згідно Додатку 2 до тендерної документації, з метою підтвердження легального походження товару, що пропонується для постачання Замовнику, Учасник в складі тендерної пропозиції повинен надати копію/ї діючого договору (ів) на момент поставки товару з постійним лісокористувачем на весь обсяг цієї закупівлі та відповідних порід деревини вказаних в цьому додатку. У разі, якщо учасник є постійним лісокористувачем, в складі тендерної пропозиції надається довідка в довільній формі із зазначенням місць постійного лісокористування, з яких планується здійснювати постачання товару. Пунктом 2 Порядку здійснення лісовпорядкування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 7 лютого 2023 р. № 112, визначено, зокрема, що постійний лісокористувач – підприємства, установи, організації всіх форм власності, їх філії, представництва, відділення та інші відокремлені підрозділи, які мають у користуванні чи власності ліси на землях усіх категорій. Однак, на сьогодні закупити деревину можна не тільки в постійного лісокористувача, а і в інших суб’єктів господарювання, таким чином Замовник обмежує конкуренцію. Пунктом 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 визначено, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Відповідно в тендерній документації повинні міститися відомості, які визначені статтею 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон). Водночас частина 4 статті 22 Закону передбачає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Тому, враховуючи вищезазначене вимога про надання копію/ї діючого договору (ів) на момент поставки товару з постійним лісокористувачем на весь обсяг цієї закупівлі та відповідних порід деревини є дискримінаційною та обмежує наші права на участь в закупівлі, а тому вимагаємо прибрати таку вимогу з тендерної документації.
Шановний Учаснику!
Згідно ч.1 ст. 178 Цивільного кодексу України (ЦК України), об'єкти цивільних прав можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту, або не обмежені в обороті, або не є невід'ємними від фізичної чи юридичної особи.
Виключне право на заготівлю деревини належить постійним лісокористувачам: державним чи комунальним лісогосподарським підприємствам (ст. 19 Лісового кодексу України).
Вимога про надання копій документів, що підтверджують законність походження лісоматеріалів не може вважатися дискримінаційною, оскільки зазначені документи унеможливлюють ризик постачання переможцем закупівлі незаконно добутої деревини, що є похідною від незаконних рубок та збутом лісоматеріалів, що не обліковується постійними лісокористувачами у ході законних рубок.
На відміну від деревини, що добута у законний спосіб, доля незаконно добутої деревини, що була предметом вчинення адміністративного чи кримінального правопорушення визначена законом: така деревина підлягає вилученню у встановленому законом порядку (ст. 108 ЛК України). Вилучення незаконно отриманої деревини корелюється із вимогами кримінального законодавства, а саме: право власності на деревину, що отримана в незаконний спосіб, особою не набувається.
Відповідно до ч.2 ст. 328 ЦК України діє презумпція правомірності набуття майна. За загальним правилом, право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.
Враховуючи викладене вимога Замовника про підтвердження законності походження деревини ні в якому разі не обмежує конкуренцію, а лише створює передумову закупівлі лісоматеріалів, походження яких є законним.
