ПЗ-24Т_373_ВО: Водостічна система (44160000-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби )

До ПОСТІЙНО ДІЮЧОЇ АДМІНІСТРАТИВНОЇ КОЛЕГІЇ АНТИМОНОПОЛЬНОГО КОМІТЕТУ УКРАЇНИ З РОЗГЛЯДУ СКАРГ ПРО ПОРУШЕННЯЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ПУБЛІЧНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ Товариство з обмеженою відповідальністю «АТЛАНТ БУД СХІД» брало участь (подало тендерну пропозицію) у закупівлі UA-2024-10-16-011622-a, ПЗ-24Т_373_ВО: Водостічна система (44160000-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби ), яку було оголошено РЕГІОНАЛЬНОЮ ФІЛІЄЮ"ПІВДЕННА ЗАЛІЗНИЦЯ" АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ". За результатами проведеного аукціону Учасником ТОВ «АТЛАНТ БУД СХІД» було запропоновано найнижчу ціну, проте згідно із ПРОТОКОЛОМ № 373/1 ЩОДО ПРИЙНЯТТЯ РІШЕННЯ УПОВНОВАЖЕНОЮ ОСОБОЮ від 31.10.2024 тендерну пропозицію ТОВ «АТЛАНТ БУД СХІД» відхилили як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації – учасником не надано повну скановану копію ТУ (або ТЗ) на виготовлення даної продукції . Вважаємо: 1. рішення Замовника щодо відхилення тендерної пропозиції ТОВ «АТЛАНТ БУД СХІД» та 2. визначення переможцем ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТОРГОВИЙ ДІМ "СТАЛЬ-А" (ПРОТОКОЛ № 373/3 ЩОДО ПРИЙНЯТТЯ РІШЕННЯ УПОВНОВАЖЕНОЮ ОСОБОЮ від 06.11.2024) несправедливим, необґрунтованим та таким, що порушує права та законні інтереси суб’єкта оскарження та норми законодавства, у зв’язку з чим ТОВ «АТЛАНТ БУД СХІД», користуючись своїми правами, подає цю скаргу на наступні дії, бездіяльність, рішення Замовника. Наша аргументація. 1. Скаржник не погоджується з рішенням уповноваженої особи РЕГІОНАЛЬНОЇ ФІЛІЇ "ПІВДЕННА ЗАЛІЗНИЦЯ" АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" щодо дискваліфікації ТОВ «АТЛАНТ БУД СХІД» через те, що подана пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації – учасником не надано повну скановану копію ТУ (або ТЗ) на виготовлення даної продукції. Підстава для оскарження: власник ТУ У 22.2-32044761-004:2023 «Водостічні системи для дощової води з пластиків. Ринви, труби, фітинги, софіти» ПрАТ «ЕЛІТ ДЕКОР», який є водночас і розробником даного ТУ, надав для участі в закупівлі лише титульну сторінку зазначеного ТУ (тут і надалі, ТУ – технічні умови), оскільки визначив даний документ як об’єкт інтелектуальної власності, що містить комерційну таємницю, адже містить інформацію, що не є легкодоступною та, без сумніву, має комерційну цінність., при цьому комерційною таємницею можуть бути відомості технічного, організаційного, комерційного, виробничого та іншого характеру (ст.505 Цивільного кодексу України). Пункт VIII статті 2 Конвенції, що засновує Всесвітню організацію інтелектуальної власності, до якої приєдналась Україна 26 квітня 1970 року, визначає загальний перелік об’єктів права інтелектуальної власності, який завершується словами: «…а також всі інші права, що стосуються інтелектуальної діяльності у виробничій, науковій, літературній і художній областях». Власне, список об’єктів є відкритим, що, враховуючи стрімкий розвиток науки та техніки, оновлення інформації та виникненя раніше небачених об’єктів, є виправданим і необхідним для реагування нормотворчості на виникнення нових суспільних відносин. Стаття 420 Цивільного кодексу України наводить перелік об’єктів права інтелектуальної власності, і цей перелік, враховуючи формулювання «до об’єктів права інтелектуальної власності зокрема належать», є нивичерпним. Стаття 155 Цивільного кодексу України також містить фразу «інші об’єкти, передбачені законом», що передбачає можливість визначення більш широкого переліку, ніж зазначений даною статтею. Стаття 433 Цивільного кодексу України та стаття 8 Закону України «Про авторське право і суміжні права» надає перелік об’єктів авторського права, який є відкритим та встановлює, що об’єктами авторського права, крім зазначених, є й «інші твори». Відносно такого визначення технічних умов існує також і судова практика. Наприклад, у Постанові Вищого господарського суду України від 20 вересня 2016 року Суд постановив, що були неправомірно використані (співпадіння і у зовнішній формі вираження творів) об’єкти авторського права «Технічні умови», і відповідно мало місце порушення авторських прав. Стаття 16 Закону «Про стандартизацію», що закріплює право підприємств на технічні умови, не впливає на захист ТУ як об’єкта інтелектуальної власності, проте дає можливість власнику ТУ у випадку їх використання неправомірним способом захищати свої інтереси з точку зору неправомірної конкуренції, а не з точки зору авторського права. Стаття 507 Цивільного кодексу України прямо передбачає зобов’язання органів державної влади охороняти від недобросовісного комерційного використання інформацію, яка надана їм з метою отримання встановленого законом дозволу на діяльність, а також в інших випадках, передбачених законом. Усе вищенаведене доводить, що власник та розробник ТУ У 22.2-32044761-004:2023 «Водостічні системи для дощової води з пластиків. Ринви, труби, фітинги, софіти» ПрАТ «ЕЛІТ ДЕКОР» (код ЄДРПОУ 32044761) має виняткове право на використання даного ТУ, отже ненадання повної копії ТУ У 22.2-32044761-004:2023 учасником ТОВ «АТЛАНТ БУД СХІД» у складі своєї тендерної пропозиції не можна вважати підставою для відхилення такої пропозиції з подальшою дискваліфікацією цього Учасника. 2. Скаржник не погоджується з рішення уповноваженої особи РЕГІОНАЛЬНОЇ ФІЛІЇ "ПІВДЕННА ЗАЛІЗНИЦЯ" АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРАЇНСЬКА ЗАЛІЗНИЦЯ" щодо визначення переможцем торгів на закупівлю КОД ДК021:2015: 44160000-9 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Водостічна система) ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТОРГОВИЙ ДІМ "СТАЛЬ-А", оскільки має законні підстави (згідно абз.2 п.п.2 п.44 Особливостей) для оскарження тендерної пропозиції ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А» як такої, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідості в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 Особливостей, а саме: 2.1. Учасник ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А» на підтвердження відповідності продукції, що пропонується до постачання, вимогам тендерної документації (п.1 Додатку 2) надав у складі своєї тендерної пропозиції А) Сертифікат відповідності №UA.BUD.708131-24, Б) Висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи №12.2-18-1/15966 від 27.09.2023 року, В) Сертифікат якості (Паспорт) №86-23/10 від 23 жовтня 2024 року, Г) Декларацію Постачальника про відповідність, в яких міститься посилання на наступні нормативні документи: А) - ТУ У 22.2-32044761-004:2024 «Водостічні системи для дощової води з пластиків. Ринви, труби, фітинги, софіти, покрівельні елементи »; - ДСТУ Б.В.2.7-141:2007; - ДСТУ Б.В.2.7-146:2008; - ДСТУ EN ISO 4892-2:2019; - ASTM D4226-19e1; - EN 607:2023; - EN 12200:-1:2016; (*дивитись Сертифікат відповідності №UA.BUD.708131-24) Б) - ТУ У 22.2-32044761-004:2023 «Водостічні системи для дощової води з пластиків. Ринви, труби, фітинги, софіти. Технічні умови» (*дивитись Висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи №12.2-18-1/15966 від 27.09.2023 року) В) - ТУ У 22.2-32044761-004:2023 «Водостічні системи для дощової води з пластиків. Ринви, труби, фітинги, софіти»; - ДСТУ Б.В.2.7-141:2007; - EN 607:2023; - EN 12200:-1:2016; - EN 1462:20004. (*дивитись Сертифікат якості (Паспорт) №86-23/10 від 23 жовтня 2024 року) Г) ДСТУ Б.В.2.7-141:2007 (*дивитись Декларацію Постачальника про відповідність) У кожному з вищезазначених документів містяться посилання на різні нормативні документи, а ТУ згадується з різними назвами та різного року редакції, що унеможливлює ідентифікацію чинних документів, згідно з якими виготовляється запропоновано до закупівлі продукція. Також у Додатку 2 до тендерної документації зазначені наступні вимоги: 2.1.Якщо продукція виготовляється за ТУ, або технічним завданням (далі – ТЗ) необхідно надати повну скановану копію ТУ (або ТЗ) на виготовлення даної продукції. 2.2 Якщо продукція, яка пропонується учасником до постачання, виробляється згідно з вимогами стандарту (ГОСТ, ОСТ, РСТ, ДСТУ тощо), необхідно надати скановану завірену учасником копію такого документу. Учасник ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А» в свою чергу надає лише копію ДСТУ Б.В.2.7-141:2007. 2.2. Пунктом 3.1. Додатку 2 до тендерної документації Замовник вимагає, якщо учасник не є виробником продукції, надати скановані копії документів, які підтверджують стосунки із виробником: а) договір з виробником; або б) сертифікат дистриб’ютора, представника, дилера; або в) лист виробника про представництво його інтересів учасником; або г) інший документ (документи), що підтверджує (підтверджують) повноваження учасника щодо постачання продукції виробника, підписаний зі сторони виробника або виробником та учасником. Зазначені документи повинні бути дійсними на весь термін постачання продукції та обов’язково містити гарантії виробника щодо якості продукції. Якщо в документі зазначено термін дії до кінця року постачання з автоматичною пролонгацією, надати документальне підтвердження пролонгації цього документу від виробника. Учасник ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А» на виконання цих вимог надає документ під назвою «Лист дилера», в якому не прописаний термін дії цього документу та який не містить гарантій виробника щодо якості продукції. 2.3. У пункті 1.1. Додатку 2 міститься інформація, що декларація про відповідність має бути складена відповідно до вимог ДСТУ ISO/IEC 17050-1:2006 із посиланням на документи, складені за результатами проведеної оцінки відповідності продукції органами з оцінки відповідності, акредитованими в Національному агентстві з акредитації України. Учасник ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А» надав у складі своєї тендерної пропозиції декларацію, форма якої не відповідає вимогам ДСТУ ISO/IEC 17050-1:2006 відповідно до розділу 6. Зміст декларації про відповідність щонайменше декларація про відповідність повинна містити: п.п. е) повний та чіткий перелік стандартів або інших встановлених вимог, а також можливі версії, якщо такі є; п.п.h) будь-яке обмеження чинності декларації про відповідність, а ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А» у документі «Декларація постачальника» зазначив лише відповідність ДСТУ Б.В.2.7-141:2007, хоча наданий ним у тендерній пропозиції Сертифікат відповідності містить посилання на 7 (сім) нормативних документів (ТУ У 22.2-32044761-004:2024 «Водостічні системи для дощової води з пластиків. Ринви, труби, фітинги, софіти, покрівельні елементи », ДСТУ Б.В.2.7-141:2007, ДСТУ Б.В.2.7-146:2008, ДСТУ EN ISO 4892-2:2019, ASTM D4226-19e1, EN 607:2023, EN 12200:-1:2016), що можна вважати маніпулятивною дією, щоб не надавати копії решти нормативних документів. Обмеження ж чинності декларації взагалі не зазначено (до якого числа чинна). Отже, Замовник всупереч умовам власної тендерної документації та всупереч вимогам Особливостей прийняв рішення визначити переможцем ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А». Виходячи з опису невідповідностей, які має тендерна пропозиція учасника ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А», та роз’яснення щодо дискваліфікації Скаржника, протиправні дії Замовника полягають у дискримінаційному підході до розгляду тендерних пропозицій учасників аукціону, відхиленні тендерної пропозиції Скаржника, що призвело до спотворення результатів торгів. Наслідком вищезазначеного стало недотримання Замовником принципів здійснення закупівель, закріплених у Законі України «Про публічні закупівлі», а саме: 1 – принцип добросовісної конкуренції; 2 – принцип недискримінації учасників та рівне ставлення до них; 3 – принцип об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі. Керуючись Законом України «Про публічні закупівлі», Скаржник як суб’єкт оскарження в органі оскарження, звертається до органу оскарження з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено права та законні інтереси. Виходячи з вищевикладеного, на підставі Закону України «Про публічні закупівлі» та Особливостей Скаржник ЗВЕРТАЄТЬСЯ З ПРОХАННЯМ до ПОСТІЙНО ДІЮЧОЇ АДМІНІСТРАТИВНОЇ КОЛЕГІЇ АНТИМОНОПОЛЬНОГО КОМІТЕТУ УКРАЇНИ З РОЗГЛЯДУ СКАРГ ПРО ПОРУШЕННЯ ЗАКОНОДАВСТВА У СФЕРІ ПУБЛІЧНИХ ЗАКУПІВЕЛЬ: 1. Прийняти цю скаргу до розгляду. 2. Прийняти обґрунтоване рішення про наявність порушення процедури закупівлі в діях Замовника, що стосується відхилення тендерної пропозиції ТОВ «АТЛАНТ БУД СХІД». 3. Прийняти обґрунтоване рішення про наявність порушення процедури закупівлі в діях Замовника, що стосується визначення переможцем ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А». 4. Зобов’язати уповноважену особу Замовника скасувати рішення щодо визначення переможцем ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СТАЛЬ-А». 5. Зобов’язати уповноважену особу Замовника скасувати рішення щодо відхилення тендерної пропозиції ТОВ «АТЛАНТ БУД СХІД». Додатки: 1. Скарга підписана. 2. Скарга у форматі WORD. 3. ДСТУ ISO/IEC 17050-1:2006. Директор Н.В. Маргарян