«КОД ДК 021:2015 24310000-0 - ОСНОВНІ НЕОРГАНІЧНІ ХІМІЧНІ РЕЧОВИНИ; (РІДКИЙ ХЛОР)»

1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Прийняти рішення про встановлення порушення у процедурі закупівлі. 3. Зобов’язати Комунальне підприємство «ДНІПРОВОДОКАНАЛ» дніпровської міської ради скасувати протокол від 24 січня 2019 року про відхилення тендерної пропозиції АТ «ДНІПРОАЗОТ» та повторно розглянути тендерну пропозицію Акціонерного товариства «ДНІПРОАЗОТ».

Антимонопольний комітет України Постійно діюча адміністративна колегія АМКУ з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель 03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, буд. 45 Найменування замовника рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються: КП «ДНІПРОВОДОКАНАЛ» ДМР Код в ЄДРПОУ 03341305 Юридична адреса вул. Троїцька, 21 а м. Дніпро Дніпропетровська область, Україна, 49101 Суб’єкт оскарження: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «АУЛЬСЬКА ХЛОРОПЕРЕЛИВНА СТАНЦІЯ» Код в ЄДРПОУ 33075701 Місцезнаходження суб’єкта оскардження: смт. Аули Криничанський район Дніпропетровська область 52310 Рішення Замовника в процедурі закупівлі, що оскаржується: UA-2018-12-14-003333-с Протокол розгляду тендерних пропозицій від 24.01.2019р. СКАРГА про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (в порядку ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі») Комунальним підприємством «Дніпроводоканал» ДМР (надалі за текстом – Замовник) 14 грудня 2018 року опубліковано оголошення (ідентифікатор закупівлі: UA-2018-12-14-003333-с), щодо проведення відкритих торгів з публікацією на англійській мові на закупівлю рідкого хлору. Очікувана вартість закупівлі становить 33 829 635,00 гривень з ПДВ. Для участі в даній закупівлі свої тендерні пропозиції подали 5 учасників: ПРИВАТНЕ ПІДПРИЄМСТВО "Л.Д. СЕРВІС" АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ДНІПРОАЗОТ" ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "БК РЕМБУД" ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЗОВНІШАГРОТРАНС-1" ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АУЛЬСЬКА ХЛОРОПЕРЕЛИВНА СТАНЦІЯ" Протоколом засідання тендерного комітету від 24.01.2019 року, що опубліковано 24 січня 2019 року, за результатами прекваліфікації до аукціону допущено пропозиції двох учасників - ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "БК РЕМБУД" та тендерна пропозиція, подана ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЗОВНІШАГРОТРАНС-1". Пропозиції Скаржника, Акціонерне товариство «ДНІПРОАЗОТ», ПП "Л.Д. СЕРВІС", були відхилені. Пропозицію Скаржника відхилено з підстав, визначених в ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі за текстом – Закон). При цьому, ст. 30 Закону передбачено право Замовника відхиляти пропозицію Учасника, якщо учасник не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону; не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником. Відповідно до Протоколу засідання тендерного комітету Замовника від 24 січня 2019 року, підставою відхилення тендерної пропозиції Замовника зазначено наступне: - копія паспорту, особи, що буде підписувати договір надана не в повному обсязі; - відповідно до тендерної документації учасник мав надати копії балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів за два останніх звітних періоди. Відповідно до частини першої статті 13 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Проміжна звітність складається щоквартально наростаючим підсумком з початку звітного року в складі балансу та звіту про фінансові результати. Баланс підприємства складається за станом на кінець останнього дня кварталу (року)). Отже, учасник мав надати фінансову звітність за 2017р. та 2018р. Разом з тим відповідно до тендерної документації: документи та інформація, які вимагаються замовником відповідно до вимог тендерної документації у складі тендерної пропозиції, але не передбачені чинним законодавством України для учасників, не подаються останніми в складі своєї тендерної пропозиції. При цьому, такий учасник повинен у складі тендерної пропозиції надати або аналог документу (при наявності) з відповідним поясненням подання аналогу документу або пояснювальну записку з обґрунтуванням та причинами неподання документів та інформації, у т.ч. аналогів документу/інформації. Оскільки, в тендерній пропозиції учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АУЛЬСЬКА ХЛОРОПЕРЕЛИВНА СТАНЦІЯ" відсутні копії балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів за 2018р., а також відсутній лист-пояснення щодо ненадання вищевказаних документів, що не відповідає вимогам тендерної документації, Замовник приймає рішення про відхилення тендерної пропозиції Учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АУЛЬСЬКА ХЛОРОПЕРЕЛИВНА СТАНЦІЯ", як таку що не відповідає умовам тендерної документації». Скаржник переконаний, що рішення Замовника про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «АХПС» є безпідставним, незаконним та прямо порушує права Скаржника з таких підстав: 1) В опублікованій тендерній документації (розділ 6 п.4), відсутня вимога Замовника про надання у складі тендерної пропозиції копії паспорту уповноваженої особи у повному обсязі, не визначено також, які саме сторінки паспорту мають бути надані Учасником у складі Тендерної пропозиції. Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 22 Закону зазначено обов’язок Замовника зазначити в тендерній документації інструкцію з підготовки тендерних пропозицій. На виконання даної вимоги Закону, Замовником в п.5 розділу 6 тендерної документації – визначено, що: «Учасник для підтвердження повноважень щодо підпису договору за результатами процедури закупівлі у складі пропозиції має надати наступні документи: 1) Інформаційну довідку, складену в довільній формі, про уповноважену особу учасника на підписання договору за результатами процедури закупівлі. До вищезазначеної довідки необхідно надати копію паспорту особи, що буде підписувати договір». Відповідно до ПОЛОЖЕННЯ про паспорт громадянина України, затвердженого Постановою Верховної Ради України від 26 червня 1992 року N 2503-XII Паспорт громадянина України є документом, що посвідчує особу власника та підтверджує громадянство України. П.6 вказаного Положення передбачено, що «на першу і другу сторінки паспортної книжечки заносяться прізвище, ім'я та по батькові, дата і місце народження. На першій сторінці також вклеюється фотокартка і відводиться місце для підпису його власника. На другу сторінку заносяться відомості про стать, дату видачі та орган, що видав паспорт, ставиться підпис посадової особи, відповідальної за його видачу. Записи засвідчуються мастиковою, а фотокартка - випуклою сухою печаткою. Перша сторінка або перший аркуш після внесення до них відповідних записів та вклеювання фотокартки можуть бути заклеєні плівкою. У разі заклеювання плівкою усього аркуша записи та фотокартка печатками не засвідчуються. Третя, четверта, п'ята і шоста сторінки призначені для фотокарток, додатково вклеюваних до паспорта, а сьома, восьма і дев'ята - для особливих відміток. На десятій сторінці робляться відмітки про сімейний стан власника паспорта, на одинадцятій - шістнадцятій - про реєстрацію постійного місця проживання громадянина. На прохання громадянина до паспорта може бути внесено (сьома, восьма і дев'ята сторінки) на підставі відповідних документів дані про дітей, групу крові і резус-фактор, згоди або незгоди на посмертне донорство анатомічних матеріалів». В п.8 Положення визначено, що «до паспортної книжечки при досягненні громадянином 25- і 45-річного віку вклеюються нові фотокартки, що відповідають його вікові». На виконання зазначеної вимоги тендерної документації Замовника, ТОВ «АХПС» як Учасник, надало у складі тендерної пропозиції відповідну інформаційну довідку та копію паспорту, сторінки, які відображають всі відомості громадянина України, які передбачені в Положенні про паспорт громадянина України, а тому посилання Замовника, викладені в оскаржуваному протоколі, щодо надання копії паспорту не в повному обсязі, є безпідставними. 2) Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 22 Закону зазначено обов’язок Замовника зазначити в тендерній документації інструкцію з підготовки тендерних пропозицій. На виконання даної вимоги Закону, Замовником в розділі 3 п. 1 тендерної документації – визначено, що у складі тендерної пропозиції, Учасник повинен надати: «9) копії балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів за два останніх звітних періоди; Якщо учасник є новоствореною особою, і ще не складав та не подавав до органів державної фіскальної служби (державної податкової інспекції) звітність відповідно до положень Закону України “Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні”, яка вимагається Замовником для підтвердження наявності фінансової спроможності, то він у складі пропозиції надає лист-пояснення (в довільній формі), за підписом уповноваженої особи Учасника та завірений печаткою, в якому зазначає законодавчі підстави ненадання вищезазначених документів та надає копії витребуваних документів бухгалтерського обліку та фінансової звітності за наявні в такого учасника останні звітні періоди, які передують розкриттю тендерних пропозицій». Вважаємо, що Замовник в Протоколі від 24.01.2019р. помилково дійшов висновку про те, що Учасник в складі тендерної пропозиції мав надати фінансову звітність за 2018р., оскільки відповідно до вимог законодавства України вона ще є несформованою та не поданою до органів державної влади, термін подачі її ще не настав. А посилання Замовника на те, що «в тендерній пропозиції учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АУЛЬСЬКА ХЛОРОПЕРЕЛИВНА СТАНЦІЯ" відсутні копії балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів за 2018р., а також відсутній лист-пояснення щодо ненадання вищевказаних документів, що не відповідає вимогам тендерної документації, Замовник приймає рішення про відхилення тендерної пропозиції Учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АУЛЬСЬКА ХЛОРОПЕРЕЛИВНА СТАНЦІЯ", як таку що не відповідає умовам тендерної документації» є безпідставним. При цьому, з тексту тендерної документації видно, що Замовник встановлює вимогу щодо надання листа-пояснення лише для новоствореної особи! Оскільки, ТОВ «АХПС» не є новоствореною юридичною особою, що підтверджується документами долученими до тендерної пропозиції (Відомостями з ЄДРПОУ від 14.01.2019р.), то Учасник не мав обов’язку надавати у складі тендерної пропозиції відповідний лист-пояснення. Окрім цього, відповідно до ст. 13 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» (далі – Закон) звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. А в ч.2 ст.11 зазначеного Закону вказано, що «Порядок та строки подання фінансової звітності, консолідованої фінансової звітності, звіту про управління та звіту про платежі на користь держави до органів державної влади, крім суб'єктів господарювання, які здійснюють діяльність у видобувних галузях, визначаються Кабінетом Міністрів України, для банків - Національним банком України. Фінансова звітність підприємства включає: баланс, звіт про фінансові результати, звіт про рух грошових коштів. Ч.1 ст. 14 Закону вказано «підприємства зобов'язані подавати фінансову звітність органам, до сфери управління яких вони належать, трудовим колективам на їх вимогу, власникам (засновникам) відповідно до установчих документів, якщо інше не передбачено цим Законом. Органам державної влади та іншим користувачам фінансова звітність подається відповідно до законодавства. ПОРЯДКОМ подання фінансової звітності, що затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2000 р. N 419, встановлено, що річна фінансова звітність подається підприємствами - не пізніше 9 лютого наступного за звітним року. Положення пп. 49.18.6 та п. 49.19 Податкового кодексу України встановлюють термін для подання декларації з податку на прибуток підприємств за звітний (податковий) рік, - протягом 60 календарних днів, що настають за останнім календарним днем звітного (податкового) року. Тобто, Учасник має сформувати та подати фінансову звітність за 2018 рік в термін визначений законодавством - до 9 лютого наступного за звітнім роком, та протягом 60 календарних днів, що настають за останнім календарним днем звітного (податкового) року. Всі ці терміни формування та подачі фінансової звітності за 2018 рік, є загальнодоступними для ознайомлення, в тому числі і Замовником. Замовник, формулюючи вимогу в тендерній документації стосовно надання копій балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів за два останніх звітних періоди Учасника, перевіряючи документи Учасника (ТОВ «АХПС»), що долучені до тендерної пропозиції, мав змогу ознайомитись зі строками формування та подачі такої звітності до органів державної влади саме ТОВ «АХПС». На підставі вищевикладеного, оскільки Учасником виконані всі вимоги, які зазначив сам Замовник в тендерній документації, щодо надання копій балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів за два останніх звітних періоди (2016 та 2017 роки), що були в наявності та подані до органів державної влади Учасником, відповідно до вимог Податкового кодексу України та Порядку подання фінансової звітності, що затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2000 р. N 419, на дату подачі тендерної документації, посилання Замовника на невиконання даного пункту тендерної документації є безпідставним. Інших порушень тендерної пропозиції Учасника ТОВ «АХПС» Замовником не встановлено. Відповідно до ч.3 ст. 16 Закону, визначені замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначаються в тендерній документації. Відповідно до ст.22 Закону в тендерній документації повинен бути встановлений спосіб документального підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям згідно із законодавством, і такий спосіб встановив сам Замовник. Тендерна пропозиція – це пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації (пункт 30 ч. 1 ст. 1 Закону). Отже, враховуючи відсутність в тендерній документації вимог до учасника, щодо надання копії паспорту уповноваженої особи з першої по останню сторінку паспорту (в повному обсязі), відсутність вимоги до учасників, що не є новоствореними особами щодо надання листа-пояснення про ненадання у складі тендерної пропозиції копії балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів за 2018р., а ненадання його жодним чином не впливає на зміст тендерної пропозиції, всі наведені порушення в сукупності доводять наявність дискримінаційного підходу Замовника до аналізу тендерної пропозиції Скаржника. Такий підхід призводить до неправомірного відхилення пропозиції та не допуску до аукціону пропозиції Скаржника, шляхом зловживання своїми правами Замовником. В ст. 18 Закону наведено вичерпний перелік підстав, за яких скарга Учасника може бути залишена без розгляду, а саме: «суб’єкт оскарження подає скаргу щодо того самого порушення, у тій самій процедурі закупівлі та з тих самих підстав, що вже були предметом розгляду органу оскарження і щодо яких органом оскарження було прийнято відповідне рішення; скарга не відповідає вимогам частини першої або другої цієї статті; суб’єктом оскарження не внесено плату, передбачену частиною першою цієї статті; замовником відповідно до цього Закону усунено порушення, зазначені в скарзі». На виконання ч.1 ст. 18 Закону, скарга ТОВ «АХПС» містить «найменування замовника рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються; ім’я (найменування), місце проживання (місцезнаходження) суб’єкта оскарження; підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати; обґрунтування наявності порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи; вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування». Скарга подана в межах строку на оскарження, встановленого електронною системою закупівель. Кінцевий термін оскарження – 30.01.2019р. Ч.3 ст.12 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлює, що електронна система закупівель повинна бути загальнодоступною та гарантувати недискримінацію, рівні права під час реєстрації всім заінтересованим особам та рівний доступ до інформації всім особам, обмін і збереження інформації та документів має відбуватися з гарантуванням непорушності даних про учасників і їхніх пропозицій під час проведення процедури закупівлі та їх конфіденційність до моменту розкриття тендерних пропозицій. Враховуючи зазначене та керуючись нормами чинного законодавства України в сфері публічних закупівель, вважаємо, що Замовником не дотримано положення щодо оцінки тендерної пропозиції ТОВ «АХПС», чим порушено ст.3 Закону України «Про публічні закупівлі» та такі принципи здійснення державних закупівель як недискримінація учасників, об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій та як результат неправомірно відхилено пропозицію Скаржника – ТОВ «АХПС». На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 8, 18 Закону України «Про публічні закупівлі» - ПРОСИМО: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати комунальне підприємство «Дніпроводоканал» Дніпровської міської ради скасувати рішення, викладене в протоколі розгляду тендерних пропозицій від 24 січня 2019р. про відхилення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю «Аульська хлоропереливна станція» та визнати тендерну пропозицію ТОВ «АХПС», в закупівлі UA-2018-12-14-003333-c такою, що відповідає вимогам Замовника та як результат – допустити Товариство з обмеженою відповідальністю «Аульська хлоропереливна станція» до аукціону в закупівлі UA-2018-12-14-003333-c. Додатки: 1. Платіжне доручення про сплату грошових коштів за подання скарги до органу оскарження від 25.01.2019р. Директор ТОВ «АХПС» О.В. Богданенко