Дискримінація: Річний дохід Учасника за окремим видом послуги
Шановний Замовник, У тендерній документації встановлено вимогу, згідно з якою учасник повинен підтвердити, що його щорічний дохід від надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності підприємств, що становлять суспільний інтерес, та суб’єктів, що належать до групи компаній, материнською компанією яких є такі підприємства, за визначений період (без ПДВ) становить не менше очікуваної суми закупівлі, а саме 78 909 957,00 грн. без ПДВ. Ми розуміємо, що встановлення вказаного критерію зумовлено вимогою щодо наявності в учасника закупівлі значного досвіду в проведенні аудиту фінансової звітності підприємств, що становлять суспільний інтерес. Проте, встановлення вимоги щодо надання підтвердження досвіду з аудиту саме підприємств, що становлять суспільний інтерес (ПСІ), є надмірним обмеженням конкуренції та таким, що не відповідає принципам публічних закупівель, зокрема – добросовісної конкуренції, недискримінації учасників та пропорційності. По-перше, відповідно до частини 3 статті 5 Закону України “Про публічні закупівлі”, замовник має право встановлювати кваліфікаційні вимоги, однак такі вимоги мають бути об’єктивно обґрунтованими та прямо пов’язаними з предметом закупівлі, а не із загальним статусом клієнтів (ПСІ чи ні). По-друге, аудиторські послуги як вид професійної діяльності базуються на уніфікованих підходах до стандартів якості, незалежно від статусу замовника (ПСІ чи звичайне підприємство). Аудит фінансової звітності здійснюється згідно з Міжнародними стандартами аудиту, тому досвід аудиту великих чи середніх підприємств, що не мають статусу ПСІ, є цілком релевантним і може забезпечити належну якість послуг. Професійна компетенція аудитора визначається не лише видом клієнта, а змістом та обсягом проведених аудиторських процедур. По-третє, вимога щодо підтвердження досвіду виключно у сфері аудиту ПСІ може призвести до невиправданого звуження кола потенційних учасників та створення необґрунтованих переваг для обмеженої кількості аудиторських фірм, які вже мають значний портфель клієнтів серед ПСІ. Це суперечить принципу відкритості та добросовісної конкуренції. По-четверте, встановлення вимоги щодо підтвердження річного доходу від послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності підприємств, що становлять суспільний інтерес, у розмірі не менше очікуваної суми закупівлі, суперечить положенням частини третьої статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі». Зазначена норма прямо забороняє встановлювати вимогу про підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі, що є більшим, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (або пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі — у разі поділу на лоти). У даному випадку Замовник вимагає підтвердження доходу не від загальної господарської діяльності учасника, а лише від окремого виду послуг, що є невиправданим обмеженням конкуренції та порушенням законодавства. Вважаємо, що альтернативними, об’єктивними та недискримінаційними критеріями для оцінки якості послуг аудитора можуть бути, зокрема: 1. Відсутність значних зауважень за результатами останніх перевірок, проведених Органом суспільного нагляду за аудиторською діяльністю (ОСНАД). 2. Наявність у складі команди сертифікованих фахівців (ACCA, сертифіковані аудитори України). 3. Наявність та впровадження внутрішньої системи контролю якості відповідно до стандартів ISQM. 4. Релевантний досвід аудиту підприємств аналогічного масштабу або у відповідній галузі. 5. Підтверджений досвід успішного виконання аналогічних за складністю та обсягом завдань, що може бути підтверджено відгуками клієнтів. Застосування таких критеріїв є пропорційним, спрямованим на забезпечення належної якості послуг та не створює штучних бар’єрів для участі в закупівлі широкого кола кваліфікованих аудиторських компаній. Таким чином, встановлення Замовником вимоги щодо підтвердження річного доходу від конкретного виду послуг у розмірі, що дорівнює очікуваній вартості закупівлі, та обов’язкового досвіду аудиту виключно підприємств, що становлять суспільний інтерес, є дискримінаційним, суперечить принципам публічних закупівель, зокрема принципам недискримінації учасників та відкритості й прозорості на всіх стадіях закупівлі, визначеним статтею 3 та частиною 3 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а також порушує вимоги частини третьої статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі». На підставі викладеного, керуючись статтями 3, 5, 16 та 22 Закону України «Про публічні закупівлі», просимо Замовника: 1. Внести зміни до тендерної документації, виключивши дискримінаційну вимогу щодо надання підтвердження річного доходу від послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності підприємств, що становлять суспільний інтерес, і суб’єктів, що належать до групи компаній, материнською компанією яких є такі підприємства (без ПДВ), у розмірі не менше очікуваної суми закупівлі. 2. Привести умови тендерної документації у повну відповідність до вимог чинного законодавства у сфері публічних закупівель
Відповідно до оголошеного предмету закупівлі ПАТ «УКРНАФТА» (далі - Компанія, Замовник) планує здійснити закупівлю аудиторських послуг. Крім того, умови здійснення процедури закупівлі, а також умови надання послуг та їх перелік викладені в тендерній документації, зокрема в Технічних, якісних та кількісних характеристиках предмета закупівлі, проекті Договору про закупівлю, кваліфікаційних критеріях та інших вимогах до учасника, які є невід’ємними додатками до тендерної документації.
Необхідність проведення аудиту окремої фінансової звітності та консолідованої фінансової звітності передбачено:
• ст. 14 Закону України “Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні” від 16.07.1999 №996-XIV;
• ст. 110 Закону України “Про акціонерні товариства” від 27.07.2022 №2465-IХ;
• ст.126 Закону України “Про ринки капіталу та організовані товарні ринки” від 23.02.2006 №3480-IV;
• положеннями кредитних договорів Компанії.
Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та вимоги до них визначено Додатком 2 до Тендерної документації. Розділом IІI Додатку «Інші вимоги до Учасників закупівель» до Тендерної документації, серед іншого, передбачена наступна вимога до Учасника закупівлі:
Посилання на Звіт про прозорість за 2022-2024 роки для підтвердження, що щорічний дохід від послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності підприємств, що становлять суспільний інтерес, і суб’єктів, що належать до групи компаній, материнською компанією яких є такі підприємства (без ПДВ) у визначеному періоді становить не менше очікуваної суми закупівлі.
Вимога щодо підтвердження щорічного доходу учасника закупівлі саме від надання послуг з обов’язкового аудиту фінансової звітності підприємств, що становлять суспільний інтерес (далі - ПСІ), є обґрунтованою з огляду на специфіку предмета закупівлі та положення чинного законодавства України. Відповідно до статті 23 Закону України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність», аудит підприємств, що становлять суспільний інтерес, регулюється посиленими вимогами до якості, професійної компетентності, незалежності аудитора та внутрішнього контролю. Такий режим обґрунтовує необхідність залучення виконавця, який має релевантний досвід та доведену спроможність працювати в умовах підвищеної відповідальності.
ПАТ «УКРНАФТА» є найбільшою нафтовидобувною компанією України та водночас одним з найбільших ПСІ у країні. Більше того, три з чотирьох її дочірніх компаній також мають статус підприємств, що становлять суспільний інтерес. Компанія здійснює діяльність у регульованих сегментах, бере участь в угодах про розподіл продукції, виконує спеціальні обов’язки з постачання природного газу, залучає міжнародне фінансування та відкриває нові напрями. Це формує потребу в аудиторській компанії, яка має достатній досвід і ресурси для забезпечення якісного аудиту в умовах високої складності господарської діяльності та стислих термінів.
Додатково варто враховувати, що ПАТ «УКРНАФТА» входить до периметру консолідації фінансової звітності НАК «Нафтогаз України» — групи, яка об’єднує понад 40 підприємств у різних секторах енергетики. У зв’язку з цим обраний аудитор буде не лише виконавцем послуг з обов’язкового аудиту самого Товариства, але й виступатиме в ролі аудитора компонента у складі команди, яка працює над аудитом консолідованої звітності всієї групи.
Встановлення вимоги щодо щорічного доходу за 2022–2024 роки на рівні, не меншому за очікувану вартість закупівлі, спрямоване на підтвердження здатності потенційного учасника виконати завдання належного масштабу, і є логічним підтвердженням його ділової репутації та сталого досвіду. Це відповідає загальноприйнятій практиці відбору виконавців для аудиту ПСІ, у тому числі на рівні великих державних компаній.
Водночас зазначена вимога не суперечить частині третій статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки встановлені фінансові критерії не перевищують очікувану вартість предмета закупівлі. Метою є не обмеження конкуренції, а об’єктивне підтвердження спроможності учасника забезпечити аудит на відповідному рівні. Враховуючи суспільну значущість ПАТ «УКРНАФТА», її роль у забезпеченні енергетичної безпеки та стабільності, а також потребу у верифікації зобов’язань перед кредиторами, така вимога є виваженою, пропорційною та зумовлена реальними потребами Замовника.
Дискримінація: Відсутність можливості підтвердження персоналу за допомогою субпідрядника
Шановний Замовник, Відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі», якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців. У тендерній документації встановлені кваліфікаційні критерії щодо наявності саме у штаті учасника значної кількості працівників з відповідною кваліфікацією та досвідом. Зазначена умова прямо виключає можливість залучення субпідрядників або інших осіб, які не перебувають у штаті учасника, чим обмежує конкуренцію серед потенційних учасників процедури закупівлі, порушує принципи добросовісної конкуренції та дискримінує учасників, які планують залучати персонал через субпідряд або інші допустимі форми співпраці. З огляду на викладене: Порушено частину 3 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі»: Зазначена норма чітко передбачає право учасника для підтвердження своєї відповідності кваліфікаційному критерію щодо наявності працівників залучати спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців. Вимога Замовника мати у штаті таку значну кількість кваліфікованих працівників, без можливості залучення субпідрядників, прямо суперечить цій законодавчій нормі. На підставі вищезазначеного, необхідно внести зміни до тендерної документації, виключивши дискримінаційне формулювання та передбачити можливість підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію (наявність працівників із досвідом) через залучення субпідрядників/співвиконавців, відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі».
При проведенні процедури закупівлі Аудиторських послуг, Замовник дотримується всіх принципів здійснення публічних закупівель, зокрема в частині недискримінації учасників. Щодо вимоги, яка зазначена в п.1.2 Додатку 2 до тендерної документації, Замовник вимагає наявність в Учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, а саме: «не менше 150 кваліфікованих працівників, які працюють на посаді аудитора/ експерта з аудиту/ревізора та їхні еквіваленти (наприклад молодший, старший, провідний, головний, керівник або начальник відділу аудиту) та які мають практичний досвід з аудиту (стаж роботи на відповідній посаді становить від 6 місяців). До складу чисельності професіоналів у галузі аудиту не мають включатися експерти аудитора у термінології МСА 620 “Використання роботи експерта аудитора”».
Встановлення вимоги щодо наявності не менше 150 кваліфікованих працівників в аудиторській компанії ґрунтується на об’єктивній потребі забезпечити належний рівень якості аудиторських послуг відповідно до міжнародних стандартів, вимог Закону України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність» та інших нормативних актів. Така чисельність персоналу дозволяє ефективно розподіляти ресурси, забезпечити повне охоплення всіх аспектів фінансової звітності та гарантувати відповідний професійний рівень при виконанні складних і об’ємних завдань, що стоять перед аудитором.
Важливим є й питання безперервності аудиторських процедур. За наявності достатньої кількості персоналу мінімізується ризик перебоїв у роботі, пов’язаних із кадровими змінами або іншими непередбаченими обставинами. Такий підхід також сприяє збереженню стабільності команди, контролю якості та постійному професійному розвитку працівників, що є ключовими чинниками довіри до результатів аудиту.
Запроваджений кваліфікаційний критерій не є дискримінаційним, оскільки відповідає загальноприйнятій практиці проведення якісного аудиту складних груп компаній. Крім того, вимоги тендерної документації щодо підтвердження відповідності критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» не виключають можливості залучення учасником ресурсів інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців, з урахуванням положень частини третьої статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі».
