ДИЗЕЛЬНЕ ПАЛИВО

СКАРГА про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» (далі – Замовник) в електронній системі закупівель було опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів UA-2018-01-22-003068-c на закупівлю товару: код ЄЗС Нафта і дистиляти 09130000-9 (дизельне паливо) у кількості 10000 т за одним лотом. За результатами прекваліфікації Замовником прийнято рішення про допущення до подальшого аукціону тендерних пропозицій учасників: ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА», ТОВ «АВГУСТ ПРОМ», ТОВ «ГАЗТРИМ», ПП «ОККО КОНТРАКТ», ТОВ «АНВІТРЕЙД», ТОВ «НАФТОТРЕЙД-КАПІТАЛ». 02.04.2018 року проведений електронний аукціон, за результатами якого учасником з найнижчою ціною - 28 200 000,00 грн., визначено ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА». 02.04.2018 року Замовник оприлюднив повідомлення про намір укласти договір з ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА». Вважаємо дії Замовника щодо прийняття рішення про намір укласти договір з ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» такими, що не відповідають Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та умовам тендерної документації, відповідно рішення підлягає скасуванню. Свої доводи обґрунтовуємо наступним: Вартість цінової пропозиції ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА», визначеного переможцем за результатами аукціону, склала 28 200 000,00 грн. При цьому початково заявлена ціна пропозиції учасника склала 295 460 000,00 грн., а ціна пропозиції іншого учасника з найменшою ціною (ТОВ «АНВІТРЕЙД») за результатами аукціону склала 273 980 000,00 грн., тобто фактично цінова пропозиція переможця за результатами аукціону є меншою від початково заявленої, та, водночас, меншою від цінової пропозиції іншого учасника з найменшою ціною приблизно у десять разів. 02.04.2018, під час проведення аукціону, в режимі реального часу, в інтервалі між 11 год 15 хв та 11 год 40 хв, на третьому етапі редукціону, при заповненні учасником інформаційного поля із зазначенням ціни пропозиції стався технічний збій, викликаний наднормовим стрибком напруги в мережі, що призвело до автоматичного вимкнення електронних засобів та, відповідно, критичного порушення у взаємодії апаратного та програмного засобу комунікації учасника з торговим майданчиком. Наявність збоїв напруги у електричній мережі підтверджена листом орендодавця офісного приміщення ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА». В результаті зазначеного збою відбулася несанкціонована адресація даних щодо заявленої ціни із значенням 28 200 000,00 грн., тобто замість внесення в інформаційне поле ціни пропозиції з дев’ятизначним числом до коми помилково внесено ціну із восьмизначним числом до коми, що призвело до невідворотних наслідків. Відповідно до ст. 29 Закону, електронний аукціон полягає в повторювальному процесі пониження цін або приведених цін з урахуванням показників інших критеріїв оцінки за математичною формулою, визначеною в методиці оцінки, що проводиться у три етапи в інтерактивному режимі реального часу. Автоматизована система надає можливість учасникам протягом одного етапу аукціону понизити ціну своєї пропозиції не менше ніж на один крок від своєї попередньої пропозиції. При цьому ціна може бути змінена виключно в сторону зменшення, а після заповнення поля із значенням ціни пропозиції внесення виправлень чи відміна дій на тому ж або на наступному етапі редукціону є неможливими. Відтак, ціна пропозиції ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» очевидно та об’єктивно зазначена помилково. ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» листом від 02.04.2018 № 291 звертався до Замовника із викладенням обставин помилкового зазначення цінової пропозиції, невідворотністю наслідків такої помилки та вимогою відмінити торги. Однак доводи Товариства та вимоги були проігноровані Замовником. Відповідно до частини 1 статті 31 Закону Замовник відміняє торги в разі, зокрема, неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель. Очевидним є той факт, що встановлення учасником ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» ціни пропозиції, меншої від ринкової ціни на продукцію, що є предметом закупівлі, та цінових пропозицій решти учасників на сотні мільйонів гривень, позбавило можливості інших учасників справедливо та конкурентно змагатися під час проведення електронного аукціону. Водночас, зважаючи на порядок здійснення закупівель, визначений Законом, наслідки незаконного визначення переможця аукціону та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір є невідворотними, відповідно процедура закупівлі повинна бути відмінена. 2. Пунктом 4 частини 1 статті 30 Закону передбачено, що невідповідність тендерної пропозиції умовам тендерної документації є підставою для відхилення пропозиції учасника. Цінова пропозиція ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» об’єктивно не може відповідати вимогам тендерної документації Замовника з огляду на таке. Згідно умов тендерної документації, зокрема, пункту 1.4.3. розділу 1 документації, Замовник визначає місце та умови поставки товару відповідно до Додатку № 7. Пунктом 3.1. Розділу 3 Тендерної документації передбачено, що поданням своєї тендерної пропозиції учасник підтверджує свою повну та беззаперечну згоду з усіма умовами, що вказані в проекті договору згідно з вимогами Додатку 7 до тендерної документації та зобов’язується укласти договір про закупівлю в строк, що встановлений Законом, на умовах, визначених вищевказаним проектом договору. Так, відповідно до пункту 2.6 Проекту договору, що міститься в Додатку № 7, ціна Товару, зазначена у Специфікації(ях), та сума Договору переглядається (перераховується) у випадку зміни курсу іноземних валют, показників Platts, які застосовуються в цьому Договорі, у встановленому порядку. Відповідно до такого порядку, під час проведення процедури закупівлі учасники повинні заздалегідь розрахувати власну цінову пропозицію за формулою: Ціна Товару, зазначена у Специфікації(ях), визначається при кожному наданні рознарядки за наступною формулою: Ц=(Platts×К_долар+(А×К_євро)/Г_к +М)×К_пдв, де Ц — ціна за одиницю (грн., з ПДВ); Platts — середнє арифметичне мінімальних значень базисних котирувань округлене до сотих часток по 10 відомих котирувальних днях, що передують даті надання рознарядки, яке зазначається в публікації «Platt's European MаrketScan» за позицією «ULSD 10ppm» під заголовком «Mediterranean cargoes FOB Med (Italy)» або за позицією «ULSD 10ppm» під заголовком «Cargoes CIF NWE/Basis ARA» або середнє арифметичне значення з середніх значень за позиціями «ULSD 10ppm» під заголовком «Cargoes CIF NWE/Basis ARA» та «ULSD 10ppm» під заголовком «Northweat Europe barges FOB Rotterdam» (за тонну, долар США). Застосовується базис Platts відповідно до розрахунків, наданих Постачальником у тендерній пропозиції; Kдолар — офіційний курс української гривні до долару США, що встановлений Національним банком України (НБУ) , який діє в день надання рознарядки (за даними сайту bank.gov.ua); А – розмір акцизного збору, визначений згідно з чинним законодавством України станом на дату надання рознарядки; становить 139,5 Євро за 1000 літрів; Kєвро — офіційний курс української гривні до євро, що встановлений НБУ який діє в день надання рознарядки (за даними сайту bank.gov.ua); Гк — середнє значення густини (г/м3) дизельного палива при 15 градусах С згідно з ДСТУ 7688:2015, а саме 0,8325; Кпдв – коефіцієнт, який враховує чинну, згідно з українським законодавством для конкретного учасника ставку податку на додану вартість (ПДВ); для платників визначається на рівні 1,2 та для неплатників – 1,0; М — маржа учасника, що є незмінною величиною після проведення аукціону, та визначена у тендерній пропозиції Постачальника. За умовами тендерної документації, розрахунок цінової пропозиції за результатами аукціону подається учасником-переможцем у документі «Цінова пропозиція» за формою згідно з Додатком № 3. Відповідно до Додатку № 3 учасник надає розрахунок ціни за одиницю товару (грн., з ПДВ), в якому вказує значення кожної складової ціни, базис (заголовок) Platts, значення Гк. При цьому, для визначення ціни одиниці товару у формі цінової пропозиції учасник зазначає значення показника Platts - середнє арифметичне мінімальних значень базисних котирувань округлене до сотих часток по 10 відомих котирувальних днях, що передують даті аукціону (дата аукціону – 02.04.2018), яке зазначається в публікації «Platt's European MаrketScan» за позицією «ULSD 10ppm» під заголовком «Mediterranean cargoes FOB Med (Italy)» або за позицією «ULSD 10ppm» під заголовком «Cargoes CIF NWE/Basis ARA» або середнє арифметичне значення з середніх значень за позиціями «ULSD 10ppm» під заголовком «Cargoes CIF NWE/Basis ARA» та «ULSD 10ppm» під заголовком «Northweat Europe barges FOB Rotterdam» (за тонну, долар США). Таким чином, якщо застосувати всі показники, обов’язкові для визначення ціни пропозиції, а саме: Platts — середнє арифметичне мінімальних значень базисних котирувань округлене до сотих часток по 10 відомих котирувальних днях, що передують даті аукціону (02 квітня 2018р.), яке зазначається в публікації «Platt's European MаrketScan» за позицією «ULSD 10ppm» під заголовком «Cargoes CIF NWE/Basis ARA» (16.03.2018-29.03.2018) - 608,175 (за тонну, долар США); Kдолар — офіційний курс української гривні до долару США, що встановлений Національним банком України (НБУ), який діє в день проведення аукціону (02 квітня 2018р.) (за даними сайту bank.gov.ua) – 26,307046 UAH/USD; А – розмір акцизного збору, визначений згідно з чинним законодавством України станом на дату аукціону; становить 139,5 Євро за 1000 літрів; Kєвро — офіційний курс української гривні до євро, що встановлений НБУ, який діє в день проведення аукціону (02 квітня 2018р.) (за даними сайту bank.gov.ua) – 32,412911 UAH/USD; Гк — середнє значення густини (г/м3) дизельного палива при 15 градусах С згідно з ДСТУ 7688:2015, а саме 0,8325; Кпдв – коефіцієнт, який враховує чинну, згідно з українським законодавством для конкретного учасника ставку податку на додану вартість (ПДВ); для платників визначається на рівні 1,2 та для неплатників – 1,0; М — маржа учасника, що є незмінною величиною після проведення аукціону – 0 USD, мінімально можлива ціна одиниці товару буде становити: Ц=(608,175×26,307046+(139,5×32,412911)/0,8325+0)×1,2=25 717 грн/т, та, відповідно, 257 170 000,00 грн. за пропозицію вцілому . З викладеного вбачається, що ціна тендерної пропозиції ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» не співвідноситься з вимогами тендерної документації, оскільки неможливо розрахувати ціну за одиницю товару за заданими критеріями. За викладених обставин, цінова пропозиція ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» не відповідає умовам тендерної документації Замовника, відповідно, в силу п. 4 ч. 1 ст. 30 Закону, повинна бути відхилена. Статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено принципи здійснення закупівель, серед яких, зокрема, добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія та ефективність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій. Цінова пропозиція учасника ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА», що є у десятки разів меншою за очікувану вартість закупівлі, оголошену замовником, та пропозиції інших п’яти учасників, очевидно не відповідає ринковій ціні на продукцію, що є предметом закупівлі, зазначена учасником помилково внаслідок технічного збою, що призвело до спотворення результатів торгів та демпінгування цін інших учасників аукціону. Водночас, визначенням ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» переможцем процедури закупівлі та прийняттям Замовником рішення про намір укласти договір з цим учасником порушено право інших учасників процедури на об’єктивну та неупереджену оцінку їх тендерних пропозицій, недискримінацію учасників, відкритість та прозорість на усіх стадіях закупівель. Відповідно до абзацу 2 частини статті 18 Закону скарги, що стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки пропозицій учасників, подаються протягом 10 днів з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, але до дня укладення договору про закупівлю. Частина дев’ята статті 18 Закону встановлює, що за результатами розгляду скарги орган оскарження має право: прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов'язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз'яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. Враховуючи вищевикладене та керуючись статтею 18, 30, 31 Закону, ПРОСИМО: Прийняти Скаргу до розгляду. Встановити порушення процедури закупівлі UA-2018-01-22-003068-c в частині визначення учасника ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» переможцем та прийняття рішення про намір укласти договір. Зобов’язати Замовника відхилити тендерну пропозицію учасника ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «СОКАР УКРАЇНА» та відмінити торги. Додатки: платіжне доручення № 272 від 04.04.2018 про внесення плати за подання скарги; історія перебігу аукціону до процедури закупівлі UA-2018-01-22-003068-c, автоматично сформована електронною системою закупівель; повідомлення про намір укласти договір № 1476/36-18Т від 02.04.2018; лист вих.№290 від 02.04.2018; лист Gooioord щодо збоїв вих.№1249 від 02.04.2018; лист Замовнику вих.№291 від 02.04.2018; публікації котирувань Platts з 16.03.2018 по 29.03.2018.

СКАРГА про порушення законодавства у сфері публічних закупівель Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» (далі – Замовник) в електронній системі закупівель було опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів UA-2018-01-22-003068-c на закупівлю товару: код ЄЗС Нафта і дистиляти 09130000-9 (дизельне паливо) у кількості 10000 т за одним лотом.

Орган оскарження: Постійно діюча адміністративна колегія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель вул. Василя Липківського, 45, м. Київ, 03680 тел./факс (044) 594-64-12, (044) 520-10-42 Скаржник: Товариство з обмеженою відповідальністю «ЗЕНІТ СКЛАД» 01004, м. Київ, вул. Крутий узвіз, буд.6/2 літ. «А», телефон: 0674012282 Замовник: Філія «Центр забезпечення виробництва ПАТ «Українська залізниця» Повітрофлотський проспект, 11/15, м. Київ, 03049 т. +38 044 465-08-82 СКАРГА про порушення законодавства в сфері публічних закупівель Філією «Центр забезпечення виробництва ПАТ «Українська залізниця» (надалі – Замовник) в електронній системі закупівель Prozorro оголошено про проведення відкритих торгів на закупівлю товару «код ЄЗС Нафта і дистиляти 09130000-9 (дизельне паливо)» № UA-2018-01-22-003068-c. Товариство з обмеженою відповідальністю «ЗЕНІТ СКЛАД» (надалі – Скаржник) є потенційним учасником вищезазначеної процедури. Однак, деякі положення Тендерної документації щодо проведення відкритих торгів на закупівлю нафти і дистилятів, затвердженої рішенням тендерного комітету Філії «ЦЗВ» ПАТ «Укрзалізниця» 22 січня 2018 року (далі – Тендерна документація), а саме зміни внесені до тендерної документації 21.02.2018, суперечать законодавству України про публічні закупівлі, іншим нормативно-правовим актам та порушують права учасників процедури, а отже, і Скаржника. Таким чином, до Тендерної документації мають бути внесені зміни з метою приведення її положень у відповідність до вимог чинного законодавства України та захисту прав учасників, враховуючи нижчевикладене. Щодо погодження учасниками процедури проекту договору Пунктом 1.4.3. Розділу 1 Тендерної документації, Замовник вимагає - Місце та умови поставки товару — відповідно до Додатку № 7. Відповідно до внесених змін до тендерної документації Пунктом 3.1. Розділу 3 Тендерної документації вимагається: Поданням своєї тендерної пропозиції учасник підтверджує: – свою повну та беззаперечну згоду з усіма умовами, що вказані в проекті договору згідно з вимогами Додатку 7 до тендерної документації та зобов’язується укласти договір про закупівлю в строк, що встановлений Законом, на умовах, визначених вищевказаним проектом договору. Замовником внесено зміни в тендерну документацію та викладено проект договору в новій редакції, а отже, відповідно до вимог тендерної документації Замовником вимагається погодження з проектом договору , але тендерна документація не відповідає дійсності так як проект договору є Додатком № 8. Отже, Замовник зобов`язаний внести зміни в тендерну документацію та усунути невідповідності у тендерній документації. 2) Щодо порушення прав учасників застосуванням формульного ціноутворення у спосіб, визначений Замовником: Тендерною документацією Замовника передбачений формульний порядок перерахунку ціни за одиницю товару при кожному наданні рознарядки Замовником, який знайшов своє відображення у проекті договору про закупівлю, що міститься у Додатку №8. Відповідно до такого порядку, під час проведення процедури закупівлі учасники повинні заздалегідь розрахувати власну цінову пропозицію за формулою: Ц=(Platts×К_долар+(А×К_євро)/Г_к +М)×К_пдв, де Ц — ціна за одиницю (грн., з ПДВ); Platts — середнє арифметичне мінімальних значень базисних котирувань округлене до сотих часток по 10 відомих котирувальних днях, що передують даті аукціону («__» ____ 201_), яке зазначається в публікації «Platt's European MаrketScan» за позицією «ULSD 10ppm» під заголовком «Mediterranean cargoes FOB Med (Italy)» або за позицією «ULSD 10ppm» під заголовком «Cargoes CIF NWE/Basis ARA» або середнє арифметичне значення з середніх значень за позиціями «ULSD 10ppm» під заголовком «Cargoes CIF NWE/Basis ARA» та «ULSD 10ppm» під заголовком «Northweat Europe barges FOB Rotterdam» (за тонну, долар США); Kдолар — офіційний курс української гривні до долару США, що встановлений Національним банком України (НБУ), який діє в день проведення аукціону («__» ________201_) (за даними сайту bank.gov.ua); А – розмір акцизного збору, визначений згідно з чинним законодавством України станом на дату аукціону; становить 139,5 Євро за 1000 літрів; Kєвро — офіційний курс української гривні до євро, що встановлений НБУ, який діє в день проведення аукціону («__» ________201_) (за даними сайту bank.gov.ua); Гк — середнє значення густини (г/м3) дизельного палива при 15 градусах С згідно з ДСТУ 7688:2015, а саме 0,8325; Кпдв – коефіцієнт, який враховує чинну, згідно з українським законодавством для конкретного учасника ставку податку на додану вартість (ПДВ); для платників визначається на рівні 1,2 та для неплатників – 1,0; М — маржа учасника, що є незмінною величиною після проведення аукціону. За умовами тендерної документації, такий розрахунок цінової пропозиції за результатами аукціону подається учасником-переможцем у документі «Цінова пропозиція» згідно з Додатком № 3, із наведенням значень кожної складової ціни, базису (заголовку) Platts, значення Гк. По перше: Однак звертаємо увагу на той факт, що дату подання пропозицій та дату проведення електронного аукціону зазвичай розділяє суттєвий проміжок часу, і на етапі подання цінової пропозиції учасники не мають жодної можливості вирахувати значення показника Platts — середнього арифметичного значення базисних котирувань округлене до сотих часток по 10 відомих котирувальних днях, що передують даті аукціону. За таких умов учасники будуть змушені закладати у цінову пропозицію ризик неочікуваного і стрімкого зростання котирувань Platts перед аукціоном, що може призвести до закупівлі Замовником товару за завищеними цінами у порушення основоположних принципів здійснення закупівель за державні кошти – максимальної економії та ефективності. До того ж, внаслідок неможливості вирахування значення показника Platts на етапі подання пропозицій, учасники не можуть передбачити яке значення показника М (маржа учасника) буде перенесене у договір про закупівлю. Враховуючи те, що показник М є незмінним після проведення аукціону, стрімке зростання котирувань Platts перед аукціоном може мати наслідком невиправне фіксування умовами договору надто низького показника М, який унеможливить здійснення постачання учасником-переможцем, а отже й ефективне здійснення закупівлі Замовником. По друге: Крім того, у разі зростання котирувань Platts на дату аукціону, загальна ціна (що зазначалась учасником до кінцевої дати подання в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну), може бути ринковою на день проведення аукціону, але після перерахунку за формулою з показниками що залежать лише від дати аукціону, може виявитися що М (маржа) зафіксується в договір з від`ємним значенням, а отже Скаржник у разі визначення переможцем з ціною що є ринковою зіткнеться з тим, що під час видачі Замовником рознарядки для здійснення відвантаження товару, Замовник перерахує по формулі ціну, і якщо було падіння (або зростання) котирувань, визначить нову ціну Постачальнику з від`ємним значенням М (маржі). Але, в обох випадках (падіння або зростання котирувань) перераховану ціну не можливо буде виконати з огляду на наступне: при падінні котирувань Platts Замовник при видачі рознарядки здійснить перерахунок і зменшить ціну за якою повинен буде постачальник поставити, але ця ціна може бути необ`єктивною та не ринковою на дату видачі рознарядки, так як в перерахунок ввійдуть значення котирувань за попередні 10 днів до видачі рознарядки, а на дату видачі рознарядки і внаступні 5 днів, в які необхідно здійснити відвантаження (згідно умов проекту договору), може бути зростання котирувань, в результаті чого постачальник не зможе здійснити відвантаження так як ціна не буде ринковою на дату рознарядки та її виконання. при зростання котирувань Platts Замовник при видачі рознарядки здійснить перерахунок і збільшить ціну за якою повинен буде постачальник поставити, але ця ціна може бути необ`єктивною та не ринковою на дату видачі рознарядки, так як в перерахунок ввійдуть значення котирувань за попередні 10 днів до видачі рознарядки, а на дату видачі рознарядки і внаступні 5 днів, в які необхідно здійснити відвантаження (згідно умов проекту договору), може бути стрімке падіння котирувань, в результаті чого постачальник не зможе здійснити відвантаження так як ціна не буде ринковою на дату рознарядки та її виконання, і в подальшому може призвести до негативних наслідків під час здійснення оплати Замовником бюджетними коштами за поставлений товар за завищеною ціною. По третє : відповідно до проекту договору: Якщо після перерахунку за вищевказаною формулою ціна Товару зміниться від попередньої ціни (або ціни Товару на день укладання Договору, якщо перерахунок здійснюється вперше) більше ніж на 1 (один)%, Сторони зобов’язані протягом 3 (трьох) робочих днів укласти додаткову угоду про зміну ціни, розрахованої за цією формулою. При падінні котирувань Platts та зростанні курсу доллара та євро до гривні ціна товару при перерахунку за зазначеною формулою під час видання рознарядки може не показати зміни ціни, але таке визначення ціни не є об`єктивним, так як у такому разі порушуються права Скаржника у зв`язку з тим що під час виконання рознарядки Замовника у зв`язку з зростанням курсу іноземних валют ціна на ринку нафтопродуктів є вищою, ніж та що може бути неперерахованою математичним шляхом. Отже за таких умов зазначених Замовником у вимогах здійснювати постійний перерахунок ціни за формулою, що не зможе бути об`єктивною та не може вказувати на реальний рівень ринкових цін на період за якими здійснюється постачання, Скаржник не може взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі , що порушує наші права, а також перерахунок ціни за формулою не дає можливості укласти відповідні контракти, необхідні для здійснення постачання дизельного палива в адресу Замовника, так як ціна в договорі із Змовником може бути перерахована (знижена), а ціна з виробниками зафіксована відповідно до ринковою ціни на дату укладання договору. Таким чином, з метою дотримання прав учасників, а також основних принципів максимальної економії та ефективності здійснення закупівель, Замовником мають бути внесені зміни в оскаржувані положення тендерної документації, а саме виключити формульний підхід до визначення ціни після проведеного аукціону, так як він не вказує та не дає можливості визначати ринкову ціну на товар, що закуповується. 3) Щодо невідповідності вимог Замовника законодавству України про публічні закупівлі: Додаток № 3 до Тендерної документації містить форму цінової пропозиції, що подається учасником-переможцем Замовнику у письмовому вигляді. При цьому, учасник не повинен відступати від даної форми. Однак, відповідно до пункту 3 цієї Цінової пропозиції, учасник повинен погодитись із наступним твердженням: «3. Ми погоджуємося з умовами, що ви можете відхилити нашу тендерну пропозицію згідно з умовами тендерної документації, та розуміємо, що ви не обмежені в прийнятті будь-якої іншої пропозиції з більш вигідними для вас умовами.» На переконання Скаржника, зазначений пункт суперечить Закону України «Про публічні закупівлі», який у імперативний спосіб регулює порядок проведення Замовником закупівель, у тому числі – і порядок відхилення та прийняття пропозицій учасників. Прийняття «будь-якої іншої пропозиції з більш вигідними умовами» за відсутності законодавчої дефініції поняття «більш вигідні умови» є незаконним, а згода з таким пунктом цінової пропозиції наділить Замовника не передбаченими законодавством повноваженнями із непрозорим змістом. Таким чином, така вимога Замовника порушує права Скаржника, так як Скаржник не зможе надати Додаток № 3 у разі визначення переможцем після аукціону, що вимагається Замовником, так як Скаржник не погоджується з умовою, що його пропозиція може бути відхилена на користь іншого учасника у якого більш вигідні умови, так як це буде незаконно, а саме відхилити пропозицію переможця аукціону відповідно до Закону можна лише з підстав наведених у статті 30 Закону України «Про публічні закупівлі», в якій відсутня підстава відхилення на користь учасника з більш вигідними умовами. Отже, з метою дотримання вимог законодавства України про публічні закупівлі, Замовник повинен внести зміни до вищезазначених положень Тендерної документації. Згідно ч. 2 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій. За результатами розгляду скарги, відповідно до ч.. 9 ст. 18 Закону, орган оскарження має право: прийняти рішення про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. Керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» та беручі до уваги аргументи, наведені вище, задля захисту власних інтересів та прав інших учасників відкритих торгів на закупівлю товару: «код ЄЗС Нафта і дистиляти 09130000-9 (дизельне паливо)», ПРОСИМО: Зобов’язати Замовника усунути порушення Закону України «Про публічні закупівлі»; Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, якими виключити протиправні положення, наведені у мотивувальній частині.