Щодо строку оплати за товар
Шановний Замовнику, вивчивши тендерну документацію, ми вважаємо, що її умови порушують вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» та право інших учасників на участь у відкритих торгах, а саме частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводить до дискримінації Учасників. Разом з тим, умови тендерної документації порушують вимоги цієї статті Закону та один з принципів здійснення державних закупівель, визначених статтею 5 Закону, а саме – недискримінація учасників. Відповідно до п.4.2 Проекту Договору, що є Додатком 3 до Тендерної документації Замовник встановив умову: «4.2. Оплата здійснюється впродовж 180 календарних днів з дня підписання видаткових накладних.» Вбачаємо дискримінаційною вимогою строк оплати за поставлений товар, який становить 180 календарних днів з дня підписання видаткових накладних. Чинне законодавство України не передбачає положень про післяоплату через 180 календарних днів після поставки товару. Частинами 1, 2 ст. 692 Цивільного кодексу України встановлено, що покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього. Звертаємо увагу, що строк 180 календарних днів - дуже значний строк, не кожен постачальник має змогу виконати поставку на умовах післяоплати товару протягом 180 календарних днів на сумму 1 626 000,00 грн, що свідчить про дискримінаційність такої умови в Проекті договору, що є складовою Тендерної документації. З іншої сторони, Замовник оголосив закупівлю, кошти та фінансування на яку наявні, тому положення про поставку товару у кредит не можуть застосовуватися в ТД, з огляду на вище викладене, така умова має бути змінена. Товар є імпортним, та існує ризик заподіяння матеріальної шкоди учаснику через валютні коливання гривні, тим більше протягом такого тривалого часу 180 календарних днів, що рівноцінно пів року. Згідно ч.1 ст.652 Цивільного кодексу України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Виходячи з положень ч.1 ст.652 Цивільного кодексу України договір навіть якщо він буде укладений між сторонами за таких умов (пост оплата 180 календарних днів) має велику ймовірність бути розірваним, а щодо учасника (постачальника за договором) в такому випадку будуть застосовані штрафні санкції за розірвання договору за ініціативи Постачальника, крім того учасник не зможе брати участь у наступних тендерах, що проводитиме цей Замовник торгів бо до учасника можуть бути застосовані норми п.45 Особливостей (Постанова КМУ №1178), а саме Замовник може відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з тим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання і застосування санкцій у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Зазначений учасник процедури закупівлі може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відхилення тендерної пропозиції. Для цього учасник процедури закупівлі (суб’єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов’язався сплатити відповідні зобов’язання та відшкодування завданих збитків. Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, тендерна пропозиція такого учасника не може бути відхилена. Тому положення п.4.2 Проекту Договору, що є Додатком 3 до Тендерної документації в частині строку оплати за поставлений товар має бути змінено, принаймні такий строк оплати може становити до 30 календарних днів від дати підписання видаткових накладних, але в будь-якому випадку не 180 календарних днів, що становить пів року. Керуючись чинним законодавством України просимо Замовника торгів внести зміни в умови строку оплати товару, зменшивши цей строк до 30 календарних днів.
Шановний учаснику! Перелік відомостей, які містяться у тендерній документації визначено ч. 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі». Зокрема пунктом 8 передбачено проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.
Відповідно до ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Ст. 628 Цивільного кодексу України визначає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Проект договору про закупівлю доданий до тендерної документації відповідає нормам Цивільного кодексу України щодо змісту договору та наявності обов’язкових умов договору та містить положення щодо порядку змін його умов.
Відповідно до ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Тобто дискримінаційними вважаються вимоги, яким можуть відповідати лише один або декілька учасників.
Пункт 4.2 розділу «Порядок здійснення оплати» проекту договору містить вимоги до Замовника здійснити оплату за товар у визначений строк.
Вимоги до Учасника зазначений пункт не містить, а отже не є дискримінаційним в розумінні ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі».
Щодо дискримінаційних умов
Наполегливо радимо ознайомитися з результатами оскарження в АМКУ умов тендерної документації в закупівлі UA-2025-09-12-010081-a в частині дискримінаційної вимоги "глибина протектора".
Шановний учаснику! Дякуємо за Ваше звернення.
Щодо глибини протектора
Шановний Замовнику. Вивчивши тендерну документацію, ми вважаємо, що її умови порушують вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» та право інших учасників на участь у відкритих торгах, а саме: Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводить до дискримінації Учасників. Разом з тим, умови тендерної документації порушують вимоги цієї статті Закону та один з принципів здійснення державних закупівель, визначених статтею 5 Закону, а саме – недискримінація учасників. Умовами технічного завдання, що є додатком №2 до Тендерної документації передбачено технічний параметр товару «Глибина протектора: не менше 19 мм». Законодавством не встановлено вимог щодо глибини протектора шин, які просить поставити Замовник. Правилами технічної експлуатації коліс та пневматичних шин колісних транспортних засобів категорій L, M (транспортні засоби для перевезення пасажирів, у тому числі автобуси та тролейбуси), N, O та спеціальних машин, виконаних на їх шасі», що затверджені Наказом Міністерства інфраструктури України 26.07.2013 № 549 визначено у п.7 розділу 2, що за типом рисунка протектора шини поділяються на шини з дорожнім, універсальним, кар’єрним та підвищеної прохідності рисунком. Вимоги до дорожнього рисунка шин наведені у п.8 розділу 2 Правил №549, де вказано, що протектор шини з дорожнім рисунком складається із кільцевих доріжок-ребер або шашок, розділених канавками. Канавки можуть бути прямими, з кривиною, змінного вздовж канавки поперечного перерізу. Доріжки і шашки можуть бути розчленовані щілиноподібними прорізами різної форми. Тож, жодних вимог щодо глибини протектора нової шини з дорожнім малюнком чинним законодавством не встановлено. Варто відзначити, що шини з технічною характеристикою «Глибина протектора: не менше 19 мм» виготовляється виключно одним виробником, хоча згідно з чинним законодавством їх має бути щонайменше двоє. Визначення Замовником в Тендерній документації мінімальної глибини протектора шини саме не менше 19 мм, не є обґрунтованим та звужує коло потенційних учасників тендеру, штучно обмежуючи таким чином конкуренцію у закупівлі за процедурою відкриті торги. Документація є дискримінаційною та такою, що не забезпечує конкуренцію учасників і зважаючи на аналіз поняття конкуренції, що надано в Законі України "Про захист економічної конкуренції" як змагання між суб'єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб'єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб'єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб'єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку. Адже шина, глибина протектора якого становить не менше 19 мм. не може тлумачитися як власне досягнення того чи іншого виробника, а отже на такому параметрі не можуть ґрунтуватись переваги. Приклади рішень Комісії, відповідно до яких встановлено відсутність щонайменше двох виробників, продукція яких відповідає умовам тендерної документації за технічними характеристиками: • замовник не надав документів, які підтверджують наявність щонайменше двох виробників, продукція яких відповідає умовам документації [рішення від 19.10.2023 № 16764-р/пк-пз (UA-2023-10-05-014730-a); рішення від 18.05.2023 № 6853-р/пк-пз (UA-2023-05-04-012052-a)]; • замовник за окремими позиціями не підтвердив наявності щонайменше двох виробників, продукція яких відповідає умовам документації [рішення від 11.07.2023 № 10384-р/пк-пз (UA-2023-06-19-001710-a)]. Таким чином, вказавши в технічному завданні технічний параметр товару «Глибина протектора: не менше 19 мм» і вимагаючи відповідності запропонованого товару усім технічним вимогам та характеристикам, Ви порушує право взяти участь в торгах Учасників, які мають змогу запропонувати товар з іншими технічними характеристиками, або навіть і з кращими ніж Ви вимагаєте. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводить до дискримінації учасників. На підставі наведеного вище вимагаємо внести відповідні зміни до тендерної документації.
Шановний учаснику! Згідно тендерної документації Замовником вказані технічні характеристики, параметри та вимоги до товара.
Тендерна документація розробляється та затверджується Замовником і повинна містити перелік складових, визначених частиною другою статті 22 Закону, зокрема інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі).
При цьому технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язану з товарами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами.
Враховуючи викладене, Замовник, на підставі вимог ст. 22 Закону, самостійно визначає необхідні технічні характеристики предмета закупівлі виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель та з дотриманням законодавства в цілому.
Щодо глибини протектора не менше 19 мм, що вказано в технічній специфікації тендерної документації, пояснюєм наступне.
Посилаючись на тривалий досвід експлуатації транспортних засобів підприємства, враховуючи збільшення пробігу завдяки більшому протектору та економії бюджетних коштів на придбання шин, Замовник надає перевагу використанню автошин розміром 275/70 R22,5 з глибиною протектора не менше 19 мм.
Вимоги
Шановний Замовнику!!!!!!!!!!!!!! Уся спільнота фахівців у сфері публічних закупівель щиро прагне Вас ОЩАСЛИВИТИ так само, як це вже відбулося з КОМУНАЛЬНИМ ПІДПРИЄМСТВОМ "МІСЬКИЙ ТРОЛЕЙБУС", що стало об’єктом аналогічної вимоги щодо глибини протектора — а саме 19 мм. Для кращого розуміння того, що на вас очікує , зверніть, будь ласка, увагу на закупівлю з ідентифікатором UA-2025-09-12-010081-a. Цю ініціативу з виявлення та усунення недоброчесних практик серед замовників, які намагаються розпорошити державний бюджет під виглядом «технічних вимог», ми поки умовно назвали: Операція “Золота Ґума” . Маємо надію, що ви дасте розгорнуту відповідь чому ви так вирішили та внесете оперативно зміним.
Шановний учаснику! Згідно тендерної документації Замовником вказані технічні характеристики, параметри та вимоги до товара.
Тендерна документація розробляється та затверджується Замовником і повинна містити перелік складових, визначених частиною другою статті 22 Закону, зокрема інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі).
При цьому технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язану з товарами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами.
Враховуючи викладене, Замовник, на підставі вимог ст. 22 Закону, самостійно визначає необхідні технічні характеристики предмета закупівлі виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель та з дотриманням законодавства в цілому.
Щодо глибини протектора не менше 19 мм, що вказано в технічній специфікації тендерної документації, пояснюєм наступне.
Посилаючись на тривалий досвід експлуатації транспортних засобів підприємства, враховуючи збільшення пробігу завдяки більшому протектору та економії бюджетних коштів на придбання шин, Замовник надає перевагу використанню автошин розміром 275/70 R22,5 з глибиною протектора не менше 19 мм.
