Вимога
Дана відповідь
UA-2023-06-19-016447-a.c2
Вимога про скасування рішення
ТОВ «РОЯЛТЕК» виконав всі вимоги до тендерної документації. Вимоги щодо закупівлі постачальником виключно у представництві Майкрософт Україна в тендерній документації відсутні. Тому, ТОВ «РОЯЛТЕК», як суб’єкт господарської діяльності, вільний у виборі постачальників ліцензійного програмного забезпечення, яке закуповує на договірних умовах минаючи компанії які є єдиними офіційними дистриб'юторами. Для підтвердження партнерського статусу з Microsoft надано Авторизований лист (Партнер Microsoft). Враховуючи те що ТОВ «РОЯЛТЕК» має позитивну історію участі в державних закупівлях на ПРОЗОРО, Вимагаємо: - скасувати рішення щодо відхилення тендерної пропозиції ТОВ «РОЯЛТЕК», прийнятого протоколом уповноваженої особи № б/н від 28.07.2023 року; - повернути на розгляд тендерну пропозицію учасника ТОВ «РОЯЛТЕК».
Відповідно до п.46 Особливостей, у разі коли учасник процедури закупівлі, тендерна пропозиція якого відхилена, вважає недостатньою аргументацію, зазначену в повідомленні, такий учасник може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову інформацію про причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, зокрема технічній специфікації, та/або його невідповідності кваліфікаційним критеріям, а замовник зобов’язаний надати йому відповідь з такою інформацією не пізніш як через чотири дні з дати надходження такого звернення через електронну систему закупівель, але до моменту оприлюднення договору про закупівлю в електронній системі закупівель відповідно до статті 10 Закону.
Варто зазначити, що фахівцями відділу освітньо-інформаційних технологій була проведена додаткова перевірка документів наданих ТОВ «РОЯЛТЕК» щодо можливості продавати ліцензії програмної продукції Microsoft Office LTSC Standart 2021. Зробивши запит до представника Microsoft в Україні, було повідомлено, що ТОВ «РОЯЛТЕК» є учасником партнерської програми Microsoft, але як реселер не має прямих контрактів з Microsoft і мусить працювати через авторизованих дистриб’юторів Microsoft в Україні щодо постачання продуктів і сервісів Microsoft.
Таким чином, учасником ТОВ «РОЯЛТЕК» надано недостовірну інформацію щодо гарантії ліцензійної чистоти ліцензій на програмну продукцію.
Згідно умовами додатку 3 до тендерної документації, для підтвердження відповідності технічним вимогам Учасники процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції повинні надати: Авторизаційний лист в довільній формі від корпорації Microsoft або її офіційного представництва в Україні, який підтверджує надання Учаснику офіційного статусу партнера Microsoft або довідку в довільній формі від дистриб’ютора, який є постачальником офіційної продукції компанії Microsoft про те, що з Учасником укладений письмовий договір на постачання офіційної продукції компанії Microsoft. Зазначені документи мають бути чинними на час дії договору.
Відповідно до абзацу 2 частини 15 статті 29 Закону. Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.
Звернувшись на електронну адресу представника Microsoft в Україні, Олександра Мацько, директора департаменту споживчого сегменту в країнах Балтії. Чорного Моря. Кавказу та Румунії Microsoft в Україні (Alexander.Matsko@microsoft.com отримано відповідь про те, що компанія ТОВ «Роялтек» не має статусу, що дозволяють їм займатися дистрибуцією саме ліцензій Microsoft Office LTSC Standart 2021 через програму ESD, оскільки в ESD нема такого продукту, тільки Microsoft Office Home and Business.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Майкрософт Україна» повідомило також наступне:
На території України, згідно умов договорів Microsoft Channel Agreement [Distributor), укладених з Microsoft Ireland Operations Limited, діють такі дистрибютори ліцензій ESD:
ТОВ «МТІ» (МТІ LLC - англ.) договор #5201632, ТОВ «ЕДКО Україна» (ELKO Ukraine LLC - англ.) договор #5347739 та ІНОЗЕМНЕ ПІДПРИЄМСТВО «І-АР-СІ» [FOREIGN COMPANY ERC- англ.) договор #0005344570. Станом на 15.05.2023 р. вони є єдиними офіційними дистриб'юторами ESD ліцензій (Electronic Software Distribution) в Україні.
Компанія ТОВ «РОЯЛТЕК» не є офіційними дистриб’ютором ESD ліцензій.
Враховуючи вищевикладене, у ТОВ «РОЯЛТЕК» відсутні компетенції з продажу офіційної продукції Microsoft, та програмної продукції Microsoft Office LTSC Standart 2021 з ліцензією в електронному вигляді, яка вимагається умовами процедури закупівлі.
Згідно абз.5 пп.3 п.44 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.
Скарга
Відхилено
UA-2023-06-19-016447-a.a1
ПрАТ "КИЇВСТАР" #21673832
Скарга про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
Тренінговим центром прокурорів України (надалі – Замовник) було розпочато процедуру закупівлі (відкриті торги) ідентифікатор закупівлі: UA-2023-06-19-016447-a (надалі – Закупівля). Приватне акціонерне товариство «Київстар» (надалі – Скаржник) виявило бажання взяти участь у відповідному тендері та згідно технічної документації подало тендерну пропозицію. Предмет закупівлі: Пакети програмного забезпечення для створення документів (код за ДК 021-2015: 48310000-4 - Пакети програмного забезпечення для створення документів). Двадцять восьмого червня 2023 року о 12 год 26 хв Замовником було здійснено розкриття тендерних пропозицій, поданих на участь у Закупівлі, для участі у якій було подано наступні пропозиції: Дата і час розкриття: 28 червня 2023 12:26 Учасник Первинна пропозиція Остаточна пропозиція Відповідність критеріям Документи ТОВ «РОЯЛТЕК» 352 506,00 UAH з ПДВ 352 506,00 UAH з ПДВ Відповіді учасника Документи ПрАТ "КИЇВСТАР" 409 276,56 UAH з ПДВ 386 200,32 UAH з ПДВ Відповіді учасника Документи Дочірнє підприємство "ЕС ЕНД ТІ УКРАЇНА" 482 882,40 UAH з ПДВ 386 702,36 UAH з ПДВ Відповіді учасника Документи За результатами розгляду пропозицій Учасників уповноваженим представником Замовника було прийнято рішення визначити переможцем процедури відкритих торгів ТОВ «РОЯЛТЕК» з тендерною пропозицією на суму 352 506,00 грн. без ПДВ. Скаржник не може погодитися з прийнятим рішенням та вважає дії Замовника такими, що порушують законодавство у сфері публічних закупівель, з наступних підстав. Згідно з умовами розділу 5 Тендерної документації на закупівлю Пакети програмного забезпечення для створення документів (код за ДК 021-2015: 48310000-4 - Пакети програмного забезпечення для створення документів) (надалі – Тендерна документація), єдиним критерієм оцінки тендерних пропозицій на цю закупівлю є «ціна» з урахуванням податку на додану вартість (ПДВ). Питома вага критерію «ціна» - 100 %. Під «ціною» розуміється ціна по кожній окремій частині предмета закупівлі (лоту), якщо закупівля за лотами передбачена цією тендерною документацією (п. 1). Крім цього, в Тендерній пропозиції зазначається, що учасники у тендерній пропозиції (Додаток № 2 до Документації) зазначають ціну за одиницю товару з ПДВ (без ПДВ у разі коли суб’єкт господарювання звільнений від сплати ПДВ згідно з чинним законодавством України), за якою учасник передбачає постачати послугу замовнику (п. 2). У додатках до Тендерної документації учасники Закупівлі подали наступні пропозиції: • ТОВ «РОЯЛТЕК» – 352 506,00 грн без ПДВ (згідно з листом вих. б/н від 27.06.2023, що міститься у складі тендерної пропозиції цього учасника, файл "Тендерна пропозиція.pdf"); • ПрАТ "КИЇВСТАР" – 409 276,56 грн з ПДВ (згідно з листом вих. №23 від 14.06.2023, що міститься у складі тендерної пропозиції ПрАТ "КИЇВСТАР", файл "№23. Додаток 2. Тендерна пропозиція.1.p7s.pdf"); та • Дочірнє підприємство "ЕС ЕНД ТІ УКРАЇНА" – 482 882,40 грн з ПДВ (згідно з листом вих. №141/3 від 26.06.2023, що міститься у складі тендерної пропозиції цього учасника, файл "2. ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ.pdf"). ТОВ «РОЯЛТЕК» є платником єдиного податку, про що свідчить Витяг №51691 з реєстру платників єдиного податку (файл "Витяг з реєстру платників єдиного податку ЗАВ.pdf"), та звільнений від обов’язку нарахування, сплати та подання податкової звітності з ПДВ з операцій з постачання товарів, робіт та послуг, місце постачання яких розташоване на митній території України. З огляду на це, тендерна пропозиція ТОВ «РОЯЛТЕК» не містила розрахунку ціни з урахуванням із ПДВ. В ході проведення Закупівлі відбулось пониження цінової пропозиції деяких учасників. Відтак остаточні пропозиції учасників були наступними: • ТОВ «РОЯЛТЕК» – 352 506,00 грн без ПДВ; • ПрАТ "КИЇВСТАР" – 386 200,32 грн з ПДВ; та • Дочірнє підприємство "ЕС ЕНД ТІ УКРАЇНА" – 386 702,36 гривень з ПДВ. Водночас, у рішенні Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України № 40-р/пк-пз від 10.06.2016 визначено позицію щодо методики оцінки цінової пропозиції, а саме зазначено, що у разі якщо учасник торгів, який надав найменшу цінову пропозицію не є платником ПДВ, тендерним комітетом приймаються для оцінки цінові пропозиції наступних учасників без врахування ПДВ. Спроби застосовувати при розгляді тендерних пропозицій різний підхід до оцінки учасників, які є або не є платниками ПДВ, є дискримінаційним. При цьому, незалежно від того чи є переможець процедури закупівель платником ПДВ, чи обкладається предмет закупівлі ПДВ, в звіті про результати процедури закупівлі буде відображатись ціна з ПДВ, якщо замовник при формуванні закупівлі і в оголошенні визначив предмет закупівлі з ПДВ. Така ж позиція підтримана і судовими інстанціями, зокрема у постанові Касаційного господарського суду Верховного суду України від 28 квітня 2020 року у справі № 904/1143/19 встановлено правильність наведеної позиції. Враховуючи вищенаведений підхід Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України та Верховного суду України, Замовник мав би оцінити всі цінові пропозиції учасників Закупівлі без урахування ПДВ. В такому разі, пропозиція ПрАТ "КИЇВСТАР" була би найнижчою і становила 322 196,60 грн без ПДВ (проти 352 506,00 грн – цінової пропозиції оголошеного переможця Закупівлі), а відтак саме ПрАТ "КИЇВСТАР" мав бути оголошеним переможцем Закупівлі. При оцінці економічного ефекту для Замовника, має братись до уваги те, що сплативши повну вартість за предмет Закупівлі з урахуванням ПДВ, Замовник як платник ПДВ отримає відповідний податковий кредит та матиме право зменшити податкове зобов’язання за звітний період на суму сплаченого в межах даної Закупівлі ПДВ. В результаті, дійсна вартість предмету закупівлі з урахуванням податкового кредиту становитиме 322 196,60 грн, що менше пропозиції визначеного Замовником переможця Закупівлі (навіть зважаючи на відсутність обов'язку щодо сплати будь-яких податків та зборів). Відтак, Замовник порушив вимоги статті 31 Закону «Про публічні закупівлі», неправомірно визначивши переможцем Закупівлі ТОВ «РОЯЛТЕК», тендерна пропозиція якого не відповідає вимогам, встановленим в п. 1 Розділу 5 Тендерної документації. Відповідно до частини 18 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення про встановлення або відсутність про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом) та про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов'язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз'яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі. На підставі вищенаведеного, керуючись ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОШУ: 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Прийняти рішення про встановлення порушень процедури закупівлі пакетів програмного забезпечення для створення документів (код за ДК 021-2015: 48310000-4 - Пакети програмного забезпечення для створення документів), ідентифікатор закупівлі UA-2023-06-19-016447-a. 3. Зобов’язати Замовника скасувати своє рішення про визнання переможцем товариства з обмеженою відповідальністю «РОЯЛТЕК», зазначене у Протоколі розгляду тендерних пропозицій № б/н від 03.07.2023 року. Додатки: 1. Копія довіреності на представництво інтересів ПрАТ “Київстар” 2. Рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель № 40-р/пк-пз від 10.06.2016; Начальник департаменту по роботі з державними підприємствами Прохоренко П.В.
