Вимога
Відхилено
UA-2023-04-24-008599-a.a1
Дискримінаційні вимоги
Шановний Замовник, вимоги про надання: 3. сканкопію з оригіналу або копії протоколу випробувань на минулу партію відповідного пропонованого вугілля, виданого не раніше 2021 року; 6. довідку в довільній формі із посиланням на висновок з оцінки впливу на довкілля в реєстрі згідно до Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» №2059-VIII від 23.05.2017 року (вказати чіткі реквізити висновку з оцінки впливу на довкілля: №, дату видачі) в якому зазначено використання сировини (марки вугілля), яке закуповується Замовником. (У випадку, якщо доступ до Єдиного реєстру з оцінки впливу на довкілля обмежено, учасник надає копію висновку з оцінки впливу на довкілля); 7. сканкопію з оригіналу документу (-ів) дозвільного характеру на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря, дійсного (-их) на дату розкриття пропозицій та виданого Уповноваженим органом на виробника пропонованого вугілля (або будь-якого іншого суб’єкта господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля на адресу учасника торгів) та договір з яким надано у складі пропозиції відповідно до п.п. 2 п.7 розділу ІІІ цієї тендерної документації; є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання. Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Замовник вимагає надати документ, який виданий на третю особу, яка не має відношення до закупівлі вже готового товару. Також зазначимо , що, відповідно до п. 29 Постанови КМУ від 12.10.2022 року № 1178 у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). Національними стандартами у вугільній сфер є наступні - ДСТУ 7146:2010 та ДСТУ 3472:2015. Нормами ДСТУ передбачено лише надання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, як документу, що підтверджує якість вугілля. Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності. Також пропонуємо ознайомитись з рішенням АМКУ №3772-р/пк-пз від 23.02.2022 UA-2022-02-03-011405-b, на подібні вимоги Замовника.
По-перше: Згідно з положеннями абз.2 пункту 29 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, як затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості), у разі здійснення закупівель твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Водночас положеннями пункту 28 Особливостей визначено, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням цих особливостей.
Нормами пункту 3 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що у тендерній документації зазначаються такі відомості, як «інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону.»
На виконання зазначених вище норм статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовником було сформовано та вказано в технічній специфікації (п.6 розділу ІІІ тендерної документації) інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі. Виходячи з норм частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», зазначена в п.6 розділу ІІІ тендерної документації інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі в розумінні Закону України «Про публічні закупівлі» і Є ВИМОГАМИ ДО ПРЕДМЕТУ ЗАКУПІВЛІ, про які йде мова в абз.2 пункту 29 Особливостей
Враховуючи норми пункту 3 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням положень абз.2 пункту 29 Особливостей, Замовником були зазначені в тендерній документації показники якості вугілля кам’яного, які передбачені відповідним національним стандартом, зокрема, що містяться в таблиці 1 п.п 3.4 п.3 ДСТУ 7146:2010.
При цьому слід зазначити, що документи, які наведені в п.7 розділу ІІІ тендерної документації, НЕ Є ВИМОГАМИ ДО ПРЕДМЕТУ ЗАКУПІВЛІ в розумінні абз.2 пункту 29 Особливостей, а є документами, які підтверджують ВІДПОВІДНІСТЬ запропонованого товару ВИМОГАМ ДО ПРЕДМЕТУ ЗАКУПІВЛІ (відповідність інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі)
Таким чином, Замовником дотримано норми п. 29 Постанови КМУ від 12 жовтня 2022 року № 1178, зокрема: замовником встановлено вимоги до предмета закупівлі (інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), що передбачені відповідним національним стандартом ДСТУ 7146:2010 (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
По-друге. Нормами частини 5 статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що «замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.».
Технічною специфікацією у Додатку 2 до тендерної документації встановлено якісні, хімічні та технічні характеристики до вугілля кам’яного, яке планується купити. Тобто нормами частини 5 статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі» замовника зобов’язано вимагати від учасників (у разі встановлення інших характеристик товару) протоколи випробувань або сертифікати
Тобто, керуючись нормами пункту 3 та пункту 4 частини 2 статті 22 та нормами частини 5 статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі», замовник і включив до вимог тендерної документації необхідність надання учасниками в складі тендерних пропозицій сканкопії протоколів випробувань на пропоноване вугілля кам’яне.
Слід зазначити, що Замовником надано можливість всім учасникам надавати сканкопії протоколів випробувань на минулу партію відповідного пропонованого вугілля кам’яного Г(Г2) 13-100:
- по-перше, виданого не раніше 2021 року,
- по-друге, замовником випробування може бути НЕ учасник процедури закупівлі, а виробник пропонованого вугілля кам’яного Г(Г2) 13-100 або будь-який інший суб’єкт господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження вугілля кам’яного Г(Г2) 13-100 учаснику торгів.
Тому учасник, який не є виробником та який вирішив прийняти участь у зазначених торгах на момент подання тендерної пропозиції, може отримати протоколи випробувань на пропоноване вугілля кам’яне Г(Г2) 13-100 у виробника чи іншого суб’єкта господарювання, з яким укладено договір на постачання та відвантаження вугілля кам’яного Г(Г2) 13-100 учаснику.
Розділом 4 ДСТУ 7146:2010 визначено «вимоги щодо безпеки та охорони довкілля». Тобто, стандартом встановлені вимоги щодо охорони довкілля, які повинні виконуватись під час операцій з вугіллям кам’яним (видобування або переробка, або збагачення або сортування або дроблення або постачання споживачам, тощо) і ці вимоги поширюються як на виробників вугілля кам’яного так і на суб’єктів господарювання, що здійснюють постачання вугілля споживачам.
Слід зазначити, що розділ 4 ДСТУ 7146:2010 серед іншого містить наступні вимоги: «4.2 Атмосферне повітря населених місць на границі санітарно-захисної зони необхідно охороняти згідно з ДСП 201 [1].
4.5 Стічні води треба очищати згідно з вимогами СанПин 4630 [4].
4.6 Ґрунт від забруднення побутовими та промисловими відходами охороняють відповідно до вимог СанПин 42-128-4690 [5].»
Також зазначаємо, що відповідно до ст. 34 Закону України «Про охорону навколишнього природного середовища», завдання контролю у галузі охорони навколишнього природного середовища полягають у забезпеченні додержання вимог законодавства про охорону навколишнього природного середовища всіма державними органами, підприємствами, установами та організаціями, незалежно від форм власності і підпорядкування, а також громадянами.
Отже, саме положення ДСТУ 7146:2010 та норми Закону України «Про охорону навколишнього природного середовища» дають право Замовнику встановлювати вимоги до забезпечення ВСІМА учасниками процесу постачання вугілля кам’яного (чи то виробник чи то суб’єкт господарювання, що здійснює лише постачання вугілля споживачам чи то споживач) заходів щодо охорони та захисту довкілля
Згідно норм частини 1 ст.3 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» здійснення оцінки впливу на довкілля є обов’язковим у процесі прийняття рішень про провадження планованої діяльності, визначеної частинами другою і третьою цієї статті. Така планована діяльність підлягає оцінці впливу на довкілля до прийняття рішення про провадження планованої діяльності.
При цьому нормами пункту 3 частини 3 ст.3 Закону України «Про оцінку впливу на довкілля» передбачено, що такі види планованої діяльності та об’єкти, як
- видобування корисних копалин, крім корисних копалин місцевого значення, які видобуваються землевласниками чи землекористувачами в межах наданих їм земельних ділянок з відповідним цільовим використанням;
- перероблення корисних копалин, у тому числі збагачення;
можуть мати значний вплив на довкілля та підлягають оцінці впливу на довкілля. Отже, виробники кам’яного вугілля ПОВИННІ здійснити оцінку впливу на довкілля згідно з Законом України «Про оцінку впливу на довкілля»
Зауважимо, що вимога надання висновку з оцінки впливу на довкілля, отримання якого є обов’язковим, встановлений у відповідності до ч. 5 ст. 23 Закону України «Про публічні закупівлі» на підтвердження того, що пропонований Учасниками товар за своїми екологічними характеристиками відповідає вимогам чинного законодавства. Крім того, необхідність застосування заходів щодо безпеки та охорони довкілля, визначені ДСТУ 7146:2010, Законом України "Про охорону навколишнього природного середовища" та Законом України "Про відходи". Враховуючи те, що вугілля буде використовуватися для опалення приміщень, де тривалий час перебуває велика кількість людей, питання екологічної безпеки має бути забезпечено керівництвом.
Згідно з нормами статті 11 Закону України «Про охорону атмосферного повітря» викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами можуть здійснюватися після отримання дозволу на викиди, виданого суб’єкту господарювання, об’єкт якого належить до першої, другої або третьої групи.
До першої групи належать об’єкти, які взяті на державний облік і мають виробництва або технологічне устаткування, на яких повинні впроваджуватися екологічно безпечні технології та методи керування. До другої групи належать об’єкти, які взяті на державний облік і не мають виробництв або технологічного устаткування, на яких повинні впроваджуватися екологічно безпечні технології та методи керування. До третьої групи належать об’єкти, які не належать до першої і другої груп.
Згідно з нормами статті 1 Закону України «Про охорону атмосферного повітря» стаціонарне джерело може бути неорганізованим стаціонарним джерелом викиду (це джерело викиду, з якого забруднюючі речовини надходять в атмосферне повітря у вигляді ненаправлених потоків та яке не оснащене спеціальними спорудами для відведення пилогазоповітряної суміші) або організованим стаціонарним джерелом викиду (це джерело викиду, з якого забруднюючі речовини надходять в атмосферне повітря через спеціально споруджені газоходи, димові труби, аераційні ліхтарі або інші споруди для відведення пилогазоповітряної суміші).
Отже виробники застосовують в своїй діяльності організоване або неорганізоване стаціонарне джерело викиду. Тому, згідно норм статті 11 Закону України «Про охорону атмосферного повітря» такі виробники мають право здійснювати свою діяльність тільки при наявності дозволу на викиди. Отже вимога Замовника щодо подання в складі тендерної пропозиції «сканкопії з оригіналу документу (-ів) дозвільного характеру на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря …» є цілком законною.
