Скарга
Прийнята до розгляду
UA-2025-10-30-011537-a.c1
ТОВ "НВК "УКРЕКОПРОМ" #39624900
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації
СКАРГА на дискримінаційні вимоги тендерної документації за закупівлею UA-2025-10-30-011537-a І. ПІДСТАВИ ПОДАННЯ СКАРГИ 30.10.2025 року на веб-порталі Уповноваженого органу (в системі електронних закупівель ProZorro) Замовником: Казенне підприємство «Морська пошуково-рятувальна служба» (надалі – Замовник) було оприлюднено оголошення про проведення Відкритих торгів з особливостями № UA-2025-10-30-011537-a ID y PROZORRO 4e874169eb1c4d878a92e0eb1f3da4c7 на закупівлю послуг за ДК 021:2015 – 90520000-8 «Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами»). Ознайомившись з тендерною документацією Замовника, ТОВ «НАУКОВО-ВИРОБНИЧА КОМПАНІЯ «УКРЕКОПРОМ» (далі – Скаржник), як потенційний учасник відповідної процедури відкритих торгів, вважає, що Замовник грубо порушив процедуру закупівлі, застосувавши дискримінаційний підхід до умов її проведення, чим порушив вимоги чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, а саме: Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIІІ (далі – Закон) та постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості). Зазначена скарга подана нами до Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель з дотриманням вимог та строків, встановлених ч. 2 та ч. 8 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закону). Вважаємо що Замовник вказав деякі умови тендерної документації, які обмежують коло потенційних учасників закупівлі та ставлять нас як потенційних учасників у нерівне становище порівняно з іншими учасниками зважаючи на наступне. І. Відповідно до технічних вимог до предмета закупівлі Додатку 4 до тендерної документації Учасник мав надати у складі пропозиції заповнену таблицю: Технічні характеристики Найме нуван ня послуги № Найменування послуг згідно Національного переліку відходів Код згідно Національного переліку відходів Операція з відновлення/ видалення Од. виміру Прогнозований обсяг Послуги з управління небезпечними відходами 1 Інші емульсії (лляльні води) 13 08 02* Заповнюється під час надання тендерної пропозиції т 35,0 2 Відходи електричного та електронного обладнання інші, ніж зазначені за кодами 20 01 21 та 20 01 23, що містять небезпечні компоненти (світлодіодні лампи, лампи розжарювання) 20 01 35* Шт. 263,0 3 Свинцеві батареї 16 06 01* кг 280,0 4 Батареї і акумулятори включені в 16 06 01, 16 06 02, 16 06 03, та невідсортовані батареї і акумулятори, що містять ці батареї 20 01 33* кг 28,0 5 Абсорбенти, фільтрувальні матеріали (включаючи оливні фільтри інакше не зазначені), обтиральне ганчір’я та захисний одяг, забруднені небезпечними речовинами (ганчір’я промасленe) 15 02 02* кг 925,0 6 Масляні фільтри 16 01 07* кг 4,8 7 Абсорбенти, фільтрувальні матеріали (включаючи оливні фільтри інакше не зазначені), обтиральне ганчір’я та захисний одяг, забруднені небезпечними речовинами (паливні, повітряні фільтри) 15 02 02* кг 5,4 8 Упаковка, що містить залишки або забруднена небезпечними речовинами 15 01 10* кг 9,0 Відповідно до встановленої вимоги вбачається, що Учасник під час надання тендерної пропозиції має самостійно зазначити операції з відновлення/видалення щодо відходів згідно Національного переліку, які є предметом закупівлі. Натомість, звертаємо увагу, що відповідно до п. 4 ст. 13 Закону України «Про управління відходами» передача суб’єктам господарювання у сфері управління відходами відходів (крім побутових відходів) з метою збирання, перевезення та оброблення здійснюється на підставі договору, укладеного відповідно до законодавства, в якому зазначається код відходів згідно з Національним класифікатором відходів, їх обсяг, найменування та код операції з відновлення та/або видалення відходів. З аналізу цієї норми можна дійти висновку, що питання визначення кодів операцій з відновлення та/або видалення відходів здійснюється суб'єктом господарювання у відповідності до наявних у нього дозвільних документів під час укладання договору. Тобто, саме на суб’єкта господарювання у сфері управління відходами (тобто Учасника) покладається обов’язок забезпечувати здійснення операцій з оброблення відходів на об’єктах оброблення відходів згідно їх переліку та особливостей в залежності від виду (коду) відходів, а не на утворювачів відходів, та лише на стадії укладання договору, а не на стадії надання тендерної пропозиції. Також звертаємо увагу, що аналогічної позиції дотримується комісія АМКУ, зокрема у рішеннях АМКУ 1) №11744-р/пк-пз від 29.07.2025; 2) № 11816-р/пк-пз від 30.07.2025; 3) № 9400-р/пк-пз від 12.06.2025. Так, наприклад, в тексті рішення № 9400-р/пк-пз від 12.06.2025 викладено наступне: «Комісією листом від 10.04.2025 № 20-29.1/12-89ПЗе направлено запит Міністерству захисту довкілля та природних ресурсів України про надання інформації, зокрема: " - якими нормативно-правовими актами встановлено вичерпний перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів згідно з Порядком класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102; - який суб'єкт господарювання/установа/організація та в якому порядку визначає перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів згідно з Порядком класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102; - чи має право замовник процедури закупівлі послуг з управління відходами, які утворюються в результаті його господарської діяльності, встановлювати конкретний перелік кодів операцій управління відходами, визначеними в тендерній документації". Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України листом від 11.04.2025 № 36/36-02/329-25 повідомляє, зокрема: "Вичерпний перелік кодів операцій з управління відходами за кожним кодом відходів згідно Національного переліку чинним законодавством України не встановлено. … Утворювачі відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств, відповідно до частини другої статті 16 Закону, серед іншого, зобов'язані: класифікувати свої відходи відповідно до Національного переліку відходів та Порядку класифікації відходів; 7 обробляти відходи самостійно, за наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, або передавати їх для оброблення суб'єктам господарювання у сфері управління відходами, які мають такий дозвіл. не допускати змішування відходів, що можуть бути відновлені, з відходами, що не можуть бути відновлені. Відповідно до частини другої статті 17 Закону, суб'єкти господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, серед іншого, зобов'язані: мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами; провадити діяльність на об'єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства. Види відходів, що підлягають обробленню на таких об'єктах, повинні відповідати дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів; мати ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами. Тож, суб'єкти господарювання, які мають намір або здійснюють операції з оброблення відходів зобов'язані отримати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів до початку своєї діяльності, відповідно пункту 3 Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів від 19.12.2023 № 1328. … В заяві про отримання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів зазначаються відомості про об'єкт, операції з оброблення, які передбачається здійснювати на такому об'єкті, назва та код відходів, відомості про їх склад та властивості, проектна потужність об'єкта, проектний обсяг оброблення відходів, розрахунковий строк експлуатації, джерело походження відходів, код та назва відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, обсяг відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, подальше оброблення утворених відходів. Враховуючи вищезазначене, перелік відходів та перелік операцій з управління відходами визначає сам суб'єкт господарювання при отриманні дозволу на здійснення операцій з оброблення відходами, виходячи з переліку основного технологічного обладнання, устаткування для оброблення відходів, які він має, наявної проектної документації, а також висновку з оцінки впливу на довкілля, яким оцінено допустимість провадження планованої діяльності та екологічні умови її провадження". Враховуючи вищенаведене, у тому числі інформацію, надану Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб'єкт господарювання у відповідності до наявних у нього дозвільних документів. Замовник не обґрунтував та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.» Зазначені вище рішення та тендерна документація Замовника надаються як докази до скарги. Таким чином, вимога щодо зобов’язання до Учасника самостійно зазначити операції з відновлення/видалення щодо відходів згідно Національного переліку, які є предметом закупівлі саме на стадії подання пропозиції – є неправомірною та не узгоджується із нормами чинного законодавства у сфері управління відходами. При цьому наголошуємо, що Скаржник згоден зазначити операції з відновлення/видалення щодо відходів згідно Національного переліку, які є предметом закупівлі, під час укладання договору. Отже, тендерна документація в наявній редакції обмежує потенційне коло учасників даної закупівлі, в тому числі Скаржника та є дискримінаційною відносно вимог, які в ній наведені. З огляду зазначеного, Замовник повинен внести зміни до Додатку 4 тендерної документації, та прибрати вимогу щодо зобов’язання до Учасника самостійно зазначити операції з відновлення/видалення щодо відходів згідно Національного переліку, які є предметом закупівлі. ІІ. НОРМАТИВНЕ ОБГРУНТУВАННЯ СКАРГИ ТА ВИМОГИ СУБ’ЄКТА ОСКАРЖЕННЯ Конституція України, як основний Закон держави, встановлює, що в Україні визнається і діє принцип верховенства права, та не допускається неправомірне обмеження конкуренції. В свою чергу, Закон України «Про публічні закупівлі» встановлює основні принципи здійснення закупівель, яких повинні дотримуватись як Учасник, так і Замовник закупівлі. Перелік цих принципів міститься в ст.5 Закону, серед яких визначає наступні: -добросовісна конкуренція серед учасників; -максимальна економія, ефективність та пропорційність; -відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; -недискримінація учасників та рівне ставлення до них; -об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; -запобігання корупційним діям і зловживанням. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Суб’єкт оскарження дійшов висновку, що в даній закупівлі Замовник не дотримується вимог чинного законодавства України, порушує основні принципи здійснення закупівель, зокрема, принцип добросовісної конкуренції серед учасників, принцип відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, принцип недискримінації учасників та рівного ставлення до них, іншим вимогам чинного законодавства, чим руйнують систему публічних закупівель в цілому. З огляду на вищенаведене, керуючись ст. 5, 18 Закону України «Про публічні закупівлі» та з метою проведення процедури закупівлі на рівних умовах у відповідності до принципів публічних закупівель та з дотримання вимог Закону України «Про публічні закупівлі», ПРОСИМО: 1. Прийняти дану скаргу до розгляду та розглянути її в порядку Закону України «Про публічні закупівлі» та постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» від 12.10.2022 р. №1178; 2. Прийняти рішення про встановлення порушень, що допущені Казенне підприємство «Морська пошуково-рятувальна служба» під час проведення відкритих торгів з особливостями № UA-2025-10-30-011537-a та задовольнити дану скаргу повністю; 3. Зобов’язати Комунальне некомерційне підприємство Казенне підприємство «Морська пошуково-рятувальна служба», внести зміни до тендерної документації відповідно до вимог, викладених в мотивувальній частині даної скарги. Додатки: 1) ТЕНДЕРНА ДОКУМЕНТАЦІЯ Замовника із додатками; 2) Закон України «Про управління відходами»; 3) Рішення АМКУ №11744-р/пк-пз від 29.07.2025 4) Рішення АМКУ №11816-р/пк-пз від 30.07.2025 5) Рішення АМКУ )№ 9400-р/пк-пз від 12.06.2025