Усунення дискримінаційних вимог
Шановний Замовнику! Ознайомившись із умовами тендерної документації за процедурою закупівлі, звертаємось до Вас щодо необхідності усунення дискримінаційних вимог, які суперечать принципам здійснення публічних закупівель та безпідставно обмежують конкуренцію серед учасників. Під час аналізу документації виявлено вимоги, які є надмірними та такими, що звужують коло потенційних учасників. Це вимога надати договори, укладені між учасником та Оператором ринку про купівлю-продаж електричної енергії на ринку «на добу наперед» та на внутрішньодобовому ринку, в електронному вигляді з накладеними кваліфікованими електронними підписами уповноважених осіб з боку учасника та Оператора ринку. Така умова є необґрунтованою, оскільки учасник не має впливу на те, щоб Оператор ринку надав копії договорів у форматі та з підписами, які вимагає Замовник; відсутність КЕП на копії договору не свідчить про неможливість учасника здійснювати постачання електричної енергії; вимога створює ризик безпідставного відхилення пропозицій через дії третьої сторони, що не підконтрольні учаснику. Аналогічно, вимоги надати довідки від оператора системи розподілу, до електричних мереж якого приєднані об’єкти Замовника, про кількість споживачів, яких обслуговує учасник на території діяльності оператора, та про відсутність заборгованості учасника за договором про надання послуг з розподілу електричної енергії, є надмірними та дискримінаційними. Учасник не може впливати на строки та порядок видачі таких довідок ОСР, наявність або відсутність КЕП на них не впливає на право учасника постачати електроенергію, а вимога фактично обмежує участь у закупівлі через дії третіх осіб, що не передбачено законодавством. Таким чином, перелічені вимоги є надмірними та покладають на учасників обов’язки отримання документів від третіх сторін у форматі з КЕП, що не підлягає їх контролю. Це суттєво обмежує конкуренцію, що суперечить принципам відкритості, прозорості та недискримінації, визначеним статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі». На підставі вищевикладеного та керуючись статтями 5 та 22 Закону України «Про публічні закупівлі», наполягаємо на внесенні змін до тендерної документації шляхом виключення зазначених дискримінаційних вимог. У разі невнесення відповідних змін залишаємо за собою право звернутися до Антимонопольного комітету України для захисту своїх прав та законних інтересів у сфері публічних закупівель.
Шановний Учаснику, дякуємо за Ваше звернення. Відповідно до інформації зазначеній на офіційному сайті АТ «Оператор ринку»: «Після набуття статусу учасника РДН/ВДР, такому учаснику необхідно укласти договори про купівлю-продаж електричної енергії на РДН та на ВДР. Ці договори укладаються в електронному вигляді в програмному забезпеченні оператора ринку XMtrade®/PXS. З роз’ясненням щодо процедури укладання договорів можна ознайомитись на вебсайті ОР за посиланням https://www.oree.com.ua/index.php/web/7013 ». Відповідно до процедури укладення відповідних договорів: «4.8. Після отримання від Учасника РДН/ВДР пропозицій щодо укладення договорів про купівлю-продаж електричної енергії на РДН та ВДР, Оператор ринку перевіряє коректність інформації та заповнення полів в договорах та ПІДПИСУЄ ЇХ ШЛЯХОМ НАКЛАДЕННЯ КЕП УПОВНОВАЖЕНОЇ ОСОБИ Оператора ринку зі свого боку. Відповідний ДОГОВІР про купівлю-продаж електричної енергії на РДН та ВДР НАБИРАЄ ЧИННОСТІ з МОМЕНТУ його ПІДПИСАННЯ ШЛЯХОМ НАКЛАДЕННЯ КЕП УПОВНОВАЖЕНИМИ ОСОБАМИ СТОРІН. З вищевикладеного слідує що дані договори можуть бути укладені лише в електронному вигляді і лише шляхом накладення на них КЕП. Вимога щодо наявності КЕП на документах не є порушенням. Відповідно до пункту 27 частини 1 статті 1 Закону України "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги", кваліфікований електронний підпис - удосконалений електронний підпис, що створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису. Частиною 6 статті 18 даного Закону передбачено, що кваліфікований електронний підпис має таку саму юридичну силу, як і власноручний підпис, та має презумпцію його відповідності власноручному підпису. Відповідно до пункту 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, що затверджений наказом Мінекономіки від 11.06.2020 року № 1082 (далі – Порядок), розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником/ ЦЗО/ учасником/ постачальником/ органом оскарження / органами державного фінансового контролю шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника/ ЦЗО/ учасника/ постачальника/ органу оскарження/ органів державного фінансового контролю. У разі якщо інформація, розміщена в електронній системі закупівель шляхом завантаження документів, містить відомості, що відрізняються від тих, які розміщені шляхом заповнення електронних полів, автентичною вважається інформація, розміщена шляхом заповнення електронних полів. Після внесення інформації в електронні поля, на неї накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи. Тобто даним нормативним актом чітко прописано, що замовник/ ЦЗО/ учасник/ постачальник/ орган оскарження / орган державного фінансового контролю після внесення інформації в електронні поля накладає саме кваліфікований електронний підпис. Тобто Замовником не встановлено жодних дискримінаційних вимог. Такої ж думки дотримується Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель згідно Рішення від 28.02.2024 № 3734-р/пк-пз. Крім того, відповідно до листа Мінцифри щодо використання КЕП № 1/06-11-984 від 22.01.2024: «Використання кваліфікованих електронних підписів та печаток забезпечує високий рівень довіри до засобів електронної ідентифікації, з використанням яких створюються такі електронні підписи та печатки, а також до схем електронної ідентифікації, в рамках яких видаються відповідні засоби електронної ідентифікації». Дана вимога покликана забезпечити достовірність наданих потенційним Учасником даних.
Щодо надання документів які підтверджують відсутність заборгованості у потенційного Учасника, то наявність у потенційного Учасника заборгованості перед ОСР, призводить до набуття ним статусу переддефолтного/дефолтного, що унеможливлює таким Учасником здійснювати постачання електричної енергії та ставить під загрозу діяльність Замовника, оскільки наявність заборгованості перед ОСР, може бути підставою для набуття потенційного учасника статусу «дефолт», в результаті чого постачання Замовнику буде здійснювати постачальник «останньої надії». Дана вимога встановлена, щоб уберегтись від недобросовісних Учасників. Щодо довідки про кількість споживачів, то дана вимога встановлена з метою отримання об’єктивної та достовірної інформації чи зобов’язаний потенційний постачальник мати центри обслуговування споживачів та або кол-центри на території місцезнаходження Замовника, які, у тому числі, можуть приймати звернення/скарги/претензії Замовника, надавати роз'яснення та інформацію, передбачену законодавством. Повідомляємо, що дані вимоги щодо надання учасником вищевказаної інформації встановлені у відповідності до пункту 28 Особливостей, а саме: "тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням Особливостей", відповідно до вищезгаданої статті: "тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації". Дані вимоги не є дискримінаційними, встановлені для всіх учасників і всі учасники процедури закупівлі можуть їх виконати.
