Вимога
Відхилено
UA-2022-12-01-010938-a.b1
дискримінаційні вимоги
Доброго дня! Шановний Замовнику, детально проаналізувавши Вашу тендерну документацію, ми виявили в ній дискримінаційні вимоги, що суттєво звужують коло учасників та повністю виключають конкуренцію у Вашому тендері. Такими вимогами є надання Учасниками таких документів: - авторизаційний лист від виробника або офіційного дистриб’ютора спеціалізованого програмного забезпечення. Таким чином, Ви вимагаєте надання на програмне забезпечення авторизаційних листів. Повідомляємо Вам, що дотримання принципів закупівель забезпечується зокрема через вільний доступ необмеженого кола потенційних надавачів послуг до інформації про закупівлю та можливість взяти участь у аукціонні. Жодним нормативним актом у обов’язкових вимогах не передбачено, що учасник повинен мати лист про авторизацію для впровадження своєї комерційної діяльності у сфері публічних закупівель. Така вимога суттєво обмежує право на участь інших учасників. Скасовується принцип добросовісної конкуренції. Ставить в нерівні умови одних по відношенню до інших учасників. Звертаємо Вашу увагу на Рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель за № 4521 -р/пк-пз від 15.04.2019 (може бути перевірено на сторінці закупівлі UA-2019-03-14-000597-a за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-03-14-000597-a) та № 4534 -р/пк-пз від 15.04.2019 (може бути перевірено на сторінці закупівлі UA-2019-03-15-000266-c за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-03-15-000266-c), якими визнано дискримінаційними вимоги щодо надання листа від виробника який підтверджує повноваження учасника щодо розповсюдження ПЗ цього виробника, оскільки за висновком органу оскарження вказані вимоги є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, так, як за таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають договірні тощо стосунки саме з виробником. Крім того, звертаємо Вашу увагу на наступне. По-перше, що наявність авторизаційного листа в розумінні Цивільного Кодексу України не може вважатися гарантією виконання учасником умов договору. По-друге, предмет закупівлі за законодавством України не є об’єктом спеціалізованого державного регулювання та не встановлені будь-які обмеження щодо кола осіб, які мають права здійснювати їх продаж. Ані норми Закону України «Про публічні закупівлі», ані норми Закону України «Про захист прав споживачів» не містять положення стосовно того, що єдиним належним доказом та гарантією виконання переможцем закупівлі умов договору та гарантією здійснення ним поставки товарів належної якості є саме лист від виробника або офіційного представництва виробника товару в Україні. Також звертаємо Вашу увагу на те, що підписку на ліцензійне ПЗ можна придбати на сайті офіційного представника в Україні без будь-яких авторизацій. Також, наголошуємо, що виробник/офіційний представник надає авторизаційний лист для участі у тендері лише одному Учаснику. Із зазначеного вище можна зробити висновок, що Ви навмисне обмежили права на участь у даній закупівлі інших Учасників. Закликаємо Вас дотримуватися законодавства України, в тому числі принципів здійснення публічних закупівель, а саме – недискримінації учасників та внести зміни тендерної документації прибравши вимогу щодо необхідності надання Авторизаційного листа від виробника або його офіційного представництва в Україні на спеціалізоване програмне забезпечення. Отже, наполягаємо на негайному внесенні змін до Вашої документації та видаленні всіх вказаних дискримінаційних вимог. Шановний Замовнику, внесіть зміни та не порушуйте чинне законодавство! В іншому разі будемо змушені звернути увагу відповідних органів на проведення Вашої закупівлі.
Доброго дня. Дякуємо за інтерес до нашої закупівлі
Уважно розглянувши Ваше звернення повідомляємо наступне.
Тендерна документація була складена у відповідності до вимог Закону та особливостей. Так, технічні характеристики обладнання та засобів навчання визначалися відповідно до наказів Міністерства освіти і науки України.
Стосовно технічних характеристик обладнання повідомляємо, що на підставі ч. 4 ст. 4 Закону України «Про публічні закупівлі», Замовником здійснено аналіз ринку та моніторинг позицій на відповідність аналогів. Так, було виявлено що зазначені в тендерній документації товарні позиції мають характеристики яким відповідають мінімум 3 аналоги обладнання яке представлено на ринку.
Також зазначаємо, що відповідно до рекомендацій вищезазначеного наказу нами були використані мінімальні вимоги наказів Міністерства освіти і науки України від 02.11.2017 № 1440 «Про затвердження Типового переліку комп’ютерного обладнання для закладів дошкільної, загальної середньої та професійної (професійно-технічної освіти) та Типовий перелік засобів навчання та обладнання для навчальних кабінетів і STEM-лабораторій, затверджений наказом Міністерства освіти і науки України від 29.04.2020 № 574. Звертаємо Вашу увагу на те, що наказами встановлені мінімальні технічні характеристики обладнання та засобів навчання, кількісний і якісний склад комплектації навчальних кабінетів та STEM-лабораторій, які можуть використовуватися у закладах освіти. При цьому у Типових переліках технічні характеристики обладнання та засобів навчання визначено з формулюванням «НЕ МЕНШЕ» та «НЕ ГІРШЕ» і в жодному нормативно-правовому документі Міністерства освіти і науки України не встановлено заборони на придбання та використання у закладах освіти обладнання з кращими та більш потужними технічними характеристиками.
Зазначимо, що статтею 23 Закону визначено, що технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних товарів, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Технічні специфікації можуть бути у формі переліку експлуатаційних або функціональних вимог; у тому числі екологічних характеристик, за умови, що такі вимоги є достатньо точними, щоб предмет закупівлі однозначно розумівся замовником і учасником. У разі якщо вичерпний опис характеристик скласти неможливо, технічні специфікації можуть містити посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та інше. До кожного посилання повинен додаватися вираз «або еквівалент». Тендерна документація не містить посилань на конкретну торгову марку, а тому учасники в праві пропонувати товар відповідно до характеристик що визначені Замовником.
Тлумачення поняття дискримінація наведено у Господарському кодексі України. Європейський суд з прав людини також дає визначення дискримінації: «Відмінність у поводженні є дискримінаційною, якщо вона «не має об’єктивного і розумного виправдання», тобто, якщо вона не переслідує «законної мети» або відсутня «розумна відповідність використовуваних засобів і переслідуваної мети».
В даному випадку Замовник переслідує «законну мету» придбання обладнання, яке буде безпечним у використанні учнями та вчителями, кращим в своїй ціновій категорії та несе відповідальність за безпечність, якість та відповідність педагогічним вимогам навчального обладнання та засобів навчання. .
Ви зауважили, що авторизаційний лист це обмеження конкуренція, але для нас, як Замовника, - це захист від неліцензійної продукції, якою в нас час перенасичений ринок комп’ютерного обладнання.
Існує безліч випадків коли техніка приїздила до Замовника з відсутнім або пошкодженим програмним забезпеченням, що є неприпустимим і порушує ЗУ « Про авторське право і суміжні права». І саме чомусь такі постачальники не могли надати документи які підтверджують ліцензійність наданого програмного забезпечення.
Тим паче Ви як потенційний учасник можете отримати всі необхідні документи в офіційних дистриб’юторів та виробників без проблем. Зауваження, що їх отримати може лише 1 учасник є безпідставним, адже на підставі ч. 4 ст. 4 Закону України «Про публічні закупівлі», Замовником здійснено аналіз ринку та моніторинг позицій на відповідність аналогів. Всі перевірені постачальники та виробники без проблем зголосилися надати відповідні документи для підтвердження якості та ліцензійності. Тому дана вимога не є дискримінаційною і тим паче є захистом від порушення ЗУ « Про авторське право і суміжні права».
Також наголошуємо, що на ринку інтерактивних панелей , та програмного забезпечення є продукція яка якісно відповідає вимогам Замовника. Ви можете запропонувати в тендерній пропозиції аналог або ж зазначені товарні позиції.
Відтак, у Замовника відсутні правові підстави для задоволення Вашої вимоги.
