Дискримінаційна вимога щодо наявності фінансової спроможності
Вітаємо, шановний Замовнику! Відповідно до Додатку 1 Тендерної документації Замовником встановлена така вимога, як наявність фінансової спроможності, яка підтверджена фінансовою звітністю та вказано «Обсяг річного доходу (виручки) суб’єкта господарювання згідно фінансової звітності повинен становити не менше ніж очікувана вартість даної закупівлі», тобто, не менше 156 869 505,19 грн. Вказана вимога ТД є надмірною, незаконною та дискримінаційною, що підтверджується наступним: 1. Дана вимога суперечить вимогам чинного законодавства та не відповідає принципам недискримінації та пропорційності, визначеним статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі». Встановлений розмір фінансового показника не є об’єктивно необхідним для якісного виконання договору, а лише обмежує коло потенційних учасників до надвеликих компаній. 2. Замовником не визначено жодного іншого релевантного кваліфікаційного критерію, як то досвід виконання Учасниками аналогічних договорів, що за своєю природою є більш логічним та справедливим показником спроможності учасника належним чином виконати договір, ніж розмір його попереднього річного доходу. 3. Антимонопольний комітет України неодноразово у своїх рішеннях наголошував, що вимога щодо обсягу річного доходу Учасника в розмірі очікуваної вартості закупівлі є такою, що безпідставно звужує конкуренцію та порушує права учасників. 4. Окрім того, умовами тендерної документації вже передбачено забезпечення тендерної пропозиції у розмірі 1% розміру очікуваної вартості закупівлі та забезпечення виконання договору у розмірі 1% вартості договору закупівлі, що повністю покриває ризики Замовника щодо виконання Учасником своїх зобов’язань. Тому додаткове посилення обмежень шляхом встановлення надвисокого порогу виручки є безпідставним та дублюючим механізмом забезпечення. У зв’язку з викладеним, вимагаємо внести зміни до тендерної документації, а саме: 1. Виключити з Тендерної документації вимогу про обсяг річного доходу (виручки) суб’єкта господарювання, який згідно фінансової звітності повинен становити не менше ніж очікувана вартість даної закупівлі, як таку, що не відповідає вимогам чинного законодавства України та є дискримінаційною. 2. Додати кваліфікаційний критерій як досвід виконання аналогічних договорів за предметом закупівлі, як це передбачено поширеною практикою публічних закупівель та принципами Закону. Якщо зміни не будуть внесені, будемо змушені звернутись до АМКУ та ДАСУ для захисту своїх прав, як потенційного Учасника, які ви як Замовник порушуєте.
«Доброго дня, шановний учаснику, дякуємо за Ваше звернення та повідомляємо наступне:
Зазначена вимога є обґрунтованою та пропорційною, виходячи з наступного:
1. Згідно п. 28 Особливостей 1178 у тендерній документації зазначаються: один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.
Одним із кваліфікаційних критеріїв згідно статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) є наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. Саме цей критерій Замовником і було визначено у тендерній документації з огляду на значну очікувану вартість та умови поставки обладнання.
В той же час ч. 3 статті 16 Закону передбачено, що у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини. Згідно Додатку 1 до тендерної документації передбачається, що «Обсяг річного доходу (виручки) суб’єкта господарювання згідно фінансової звітності повинен становити не менше ніж очікувана вартість даної закупівлі», що повністю дозволяє та жодним чином не суперечить частині 3 статті 16 Закону, адже Замовник не вимагає надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, чим повністю дотримується вимог Закону "Про публічні закупівлі". Правомірність та недискримінаційність такої вимоги підтверджується і позицією Антимонопольного комітету України, зокрема, у рішеннях № 4171-р/пк-пз від 06.03.2024 (закупівля UA-2024-02-20-004134-a), № 9243-р/пк-пз від 10.06.2025 (закупівля UA-2025-05-22-005858-a) та № 488-р/пк-пз від 16.01.2023 (закупівля UA-2023-01-03-005466-a).
2. Предмет закупівлі — обладнання фотоелектричних модулів разом із гібридними інверторами та установками зберігання енергії має стратегічне значення. Враховуючи актуальні загрози, пов’язані з обстрілами енергоінфраструктури України зі сторони агресора, Замовник зобов’язаний забезпечити належне виконання договору без ризику його зриву.
3. Фінансування закупівлі здійснюється відповідно до п. 7 Порядку
використання коштів державного фонду декарбонізації та енергоефективної трансформації, затвердженого постановою КМУ № 761 від 21.06.2024, що передбачає особливу відповідальність за ефективне використання коштів Державного фонду декарбонізації та енергоефективної трансформації.
4. Встановлення вимоги щодо річного доходу дозволяє переконатися, що учасник має достатній фінансовий ресурс для закупівлі, транспортування обладнання, а також здатен нести відповідальність за виконання договору в умовах воєнного стану.
5. Вимога не є дискримінаційною, оскільки:
• передбачена законодавством як допустимий кваліфікаційний критерій;
• застосовується однаково до всіх учасників;
• не обмежує участь суб’єктів, які мають реальну фінансову спроможність виконати договір.
6. Додаткові механізми забезпечення (тендерне забезпечення та забезпечення виконання договору) не замінюють, а доповнюють оцінку фінансової спроможності, яка є ключовою для забезпечення безперебійного постачання обладнання.
З огляду на викладене, а також враховуючи, що вказана вимога чітко сформульована, допускає гнучкість у підтвердженні, не перевищує очікувану вартість закупівлі та не створює необґрунтованих бар’єрів для участі, Замовник не вбачає підстав для внесення змін до тендерної документації в частині виключення вимоги щодо річного доходу. Враховуючи вищевикладене, Ваше прохання не може бути задоволене.»
