Утилізація/видалення сміття та поводження зі сміттям

Згідно п. 1.1.2. п. 1 Додатку 4 до Тендерної документації – «на орендовану техніку та обладнання, додатково надається оригінал договору оренди (найму/прокату). Зазначений Договір повинен діяти до 31.12.2021 року (строк надання послуг, які є предметом закупівлі) та документи, що підтверджують факт передачі цієї техніки. Договори, складені з фізичною особою/фізичною особою - підприємцем, яка/який надає техніку в користування (оренду) мають бути нотаріально посвідчені. Учасники фізичні особи, вправі надати відповідну нотаріально посвідчену довіреність, якою посвідчується право користування технікою протягом 2021 року». Відповідно ст. 799 Цивільного кодексу України – «Договір найму транспортного засобу укладається у письмовій формі. Договір найму транспортного засобу за участю фізичної особи підлягає нотаріальному посвідченню.». Таким чином, згідно чинного законодавства нотаріальне посвідчення договору найму транспортного засобу передбачене лише для договорів за участю фізичних осіб, в той же час для договорів найму транспортного засобу за участю фізичних осіб – підприємців нотаріальне посвідчення не передбачене. Відповідно до ч. 2 ст. 9 Цивільного кодексу України, законом можуть бути передбачені особливості регулювання майнових відносин у сфері господарювання. Господарський кодекс України визначає основні засади господарювання в Україні і регулює господарські відносини, що виникають у процесі організації та здійснення господарської діяльності між суб'єктами господарювання, а також між цими суб'єктами та іншими учасниками відносин у сфері господарювання (ст. 1 Господарського кодексу України). Відповідно до ст. ст. 2, 55 Господарського кодексу України учасниками відносин у сфері господарювання є, зокрема, суб'єкти господарювання –учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов'язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством. Суб’єктами господарювання є, зокрема, господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку; громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці. За змістом ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва - підприємцями. Майнові та інші відносини, що виникають між суб'єктами господарювання при безпосередньому здійсненні господарської діяльності, є господарсько-виробничими відносинами. Стаття 4 Господарського кодексу України розмежовує відносини у сфері господарювання з іншими видами відносин, зазначаючи, що не є предметом регулювання цього кодексу майнові та особисті немайнові відносини, що регулюються Цивільним кодексом України, одночасно вказуючи при цьому, що особливості регулювання майнових відносин суб'єктів господарювання визначаються саме Господарським кодексом України. Стаття 24 Цивільного кодексу України встановлює, що фізичною особою як учасником цивільних відносин визнається людина, яка набуває цивільної правоздатності у момент її народження (ст. 25 Цивільного кодексу України). Цивільна дієздатність фізичної особи визначається її здатністю усвідомлювати свої дії та керувати ними, у окремих випадках, вона обумовлена необхідністю досягнення людиною певного віку, але у будь-якому випадку вона не залежить від інших організаційних або формальних чинників, таких як її реєстрація у компетентних державних органах тощо (ст. 30 Цивільного кодексу України). Поряд з цим, Цивільний кодекс України (ст. 50) передбачає право фізичної особи на здійснення нею підприємницької діяльності, не забороненої законом. Фізична особа здійснює своє право на підприємницьку діяльність за умови її державної реєстрації в порядку, встановленому законом. Інформація про державну реєстрацію фізичних осіб-підприємців є відкритою. Згідно ч. 1 ст. 128 Господарського кодексу України громадянин визнається суб'єктом господарювання у разі здійснення ним підприємницької діяльності за умови державної реєстрації його як підприємця без статусу юридичної особи відповідно до статті 58 цього Кодексу. У господарських відносинах фізичні особи-підприємці приймають участь перш за все як підприємці, а не як фізичні особи, та лише на підставі їх реєстрації і внесення відомостей про них до єдиного державного реєстру. Згідно ч. 3 ст. 45 Господарського кодексу України щодо громадян положення цього кодексу поширюються на ту частину їх діяльності, яка за своїм характером є підприємницькою. Стаття 51 Цивільного кодексу України передбачає, що до підприємницької діяльності фізичних осіб застосовуються нормативно-правові акти, що регулюють підприємницьку діяльність юридичних осіб, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин. За загальним правилом (ст. 209 Цивільного кодексу України) правочин, який вчинений у письмовій формі, підлягає нотаріальному посвідченню лише у випадках, встановлених законом або домовленістю сторін. На вимогу фізичної або юридичної особи будь-який правочин з її участю може бути нотаріально посвідчений. На відміну від ч. 2 ст. 799 Цивільного кодексу України, норми параграфу 5 глави 30 Господарського кодексу України не встановлюють вимог щодо нотаріального посвідчення договорів оренди транспортних засобів у сфері господарювання, тобто у відношенні договорів оренди транспортних засобів, укладених юридичними особами, Цивільний кодекс України та Господарський кодекс України не вимагають обов'язкового нотаріального посвідчення. Вимога що Договори складені з фізичною особою - підприємцем, який надає техніку в користування (оренду) мають бути нотаріально посвідчені є незаконною, суперечить чинному законодавству України і є дискримінаційною по відношенню до учасників, вказане підтверджується постановою Вищого господарського суду України від 15.03.11 р. № 03/2073, а також рішення Верховного Суду України від 18.12.12 р. у справі № 14/5025/1982/11. В даній закупівлі обмежується участь учасників, які орендували техніку у фізичних осіб підприємців та при цьому не посвідчили нотаріально договір найму (оренди) техніки. Вимоги встановлені Замовником порушують вимоги Закону України «Про публічні закупівлі», якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси учасників, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону. Данні вимоги Замовника обмежують права учасників прийняти участь в даній закупівлі та конкурувати в конкурентному середовищі, а також є незаконними. Частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси потенційних учасників вказаної закупівлі, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону. Враховуючи вище викладене, вимагаємо усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення змін до Документації в цій частині, а саме викласти п. 1.1.2. п. 1 Додатку 4 до Тендерної документації в наступним чином - «на орендовану техніку та обладнання, додатково надається оригінал договору оренди (найму/прокату). Зазначений Договір повинен діяти до 31.12.2021 року (строк надання послуг, які є предметом закупівлі) та документи, що підтверджують факт передачі цієї техніки. Договори, складені з фізичною особою, яка надає техніку в користування (оренду) мають бути нотаріально посвідчені. Учасники фізичні особи, вправі надати відповідну нотаріально посвідчену довіреність, якою посвідчується право користування технікою протягом 2021 року».

Згідно п. 1.1.2. п. 1 Додатку 4 до Тендерної документації учаснику необхідно підтвердити наявність мінімум 3 (трьох) транспортних засобів вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3. Вимога стосовно наявності 3 (трьох) транспортних засобів вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3 є надмірною і дискримінаційною та такою, що порушує принципи Закону України «Про публічні закупівлі». Зазначаємо, що Замовником жодним чином необґрунтована необхідність такої кількості транспортних засобів вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3, а саме 3 (трьох). Відповідно Протоколу № 12 від 22.02.2021 р. Засідання тендерного комітету Державної установи «Одеський слідчий ізолятор», яке міститься в оголошенні про проведення закупівлі UA-2021-02-22-003041-c, вказано, що строк надання послуг становить березень-грудень 2021 року. Відповідно п. 4.4. п. 4 Розділу 1 Тендерної документації – «строк поставки товарів (надання послуг, виконання робіт) з дати підписання договору та до 31.12.2021 року (включно)». Згідно Додатку 3 Тендерної документації об’єм закупівлі становить 1790 контейнерів об’ємом 1,1 м.куб. Період березень-грудень 2021 року становить 306 днів. Таким чином середньо добова кількість контейнерів відповідно вимог тендерної документації становить 1790/306=5,85 контейнерів за день. Також кількість контейнерів обмежується п. 4 п. 4 розділу 3 тендерної документації, а саме «Учасник забезпечує можливість встановлення на об’єктах, що знаходяться в управлінні Замовника, одночасно до 6-ти знімних контейнерів для збирання відходів об’ємом 1,1 м3.». Згідно п. 1.1.2. п. 1 Додатку 4 до Тендерної документації – вивезення відходів здійснюється транспортними засобами вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3. Зазначаємо, що транспортні засоби вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3 містять бункери в середньому об’ємом від 18 до 24 м.куб., які оснащені обладнанням для пресування відходів з коефіцієнтом ущільнення в середньому від 2 до 5. Враховуючи той факт, що відповідно п. 4 п. 4 розділу 3 тендерної документації - «Учасник забезпечує можливість встановлення на об’єктах, що знаходяться в управлінні Замовника, одночасно до 6-ти знімних контейнерів для збирання відходів об’ємом 1,1 м3.», що становить 6,6 м.куб відходів, то вказану кількість відходів може вивезти 1 (один) транспортний засіб. Крім того зібраний об’єм відходів 6,6 м.куб. після пресування зменшується до (3,3-1,32) м.куб. відходів. Враховуючи вище зазначене, для обслуговування вказаної в тендерній документації кількості контейнерів достатньо 1 (одного) транспортного засобу вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3. В свою чергу для гарантування безперебійного надання послуг можливо припустити наявність в учасника 2 (двох) транспортних засобів вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3, одного основного і одного резервного. У зв'язку з вище вказаним, вважаємо необґрунтованими та надмірними вимоги Замовника про необхідність підтвердження учасниками наявності транспортних засобів вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3 кількість яких повинна бути не менше трьох. Вказаною вимогою замовником обмежено право участі в закупівлі учасників які володію лише двома транспортними засобами вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3. Вказані вимоги Замовника є надмірними у порівнянні з вимогами, які звичайно висуваються та вважаються об'єктивно необхідними для успішного виконання договору та надання аналогічних до предмету закупівлі послуг. Вимоги встановлені Замовником порушують вимоги Закону України «Про публічні закупівлі», якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси учасників, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 3 Закону. Данні вимоги Замовника обмежують права учасників прийняти участь в даній закупівлі та конкурувати в конкурентному середовищі. Частиною першою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси потенційних учасників вказаної закупівлі, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону. Враховуючи вище указане, вимагаємо усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині, а саме виключити з тендерної документації вимогу передбачену п. 1.1.2. п. 1 Додатку 4 до Тендерної документації, а саме зменшити мінімальну кількості транспортних засобів вантажопідйомністю не менш 3 т. для транспортування та розміщення знімних контейнерів об’ємом 1,1 м3 до двох одиниць.