Вимога
Залишено без розгляду
UA-2021-01-04-001576-b.b1
Про дискримінаційність умов тендерної документації.
Вимагаємо вилучити дискримінаційні умови ТД, які суперечать ст.5 Закону, а саме: 1. в п. 3.6.8 Розділу ІІІ ТД визначено: "Додатково Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати документи, що підтверджують право власності або оренди на АЗС/АГЗС;" Вимагаючи від Учасників наявність власних або орендованих АЗС – Замовник дискримінує учасників, які здійснюють свою діяльність на умовах партнерських договорів. Вимога ТД щодо наявності в учасника саме власної або орендованої матеріально-технічної бази (АЗС) – звужує коло потенційних учасників торгів та призводить до усунення з ринку тих суб’єктів господарювання, які можуть надавати відповідні послуги із залученням партнерської матеріально-технічної бази. В своїх Рекомендаціях, спрямованих на розвиток конкуренції, запобігання порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, Антимонопольним комітет України зазначив, «Разом із тим поставку замовнику нафтопродуктів суб’єкти господарювання можуть здійснювати з використанням карток, талонів тощо на пальне. У таких випадках продавець нафтопродуктів має право залучати необхідну кількість третіх осіб – підприємств, які мають відповідні права на експлуатацію АЗС (необхідних площ АЗС) і на виконання договірних відносин з продавцем забезпечують фактичну передачу (видачу) товару покупцю при пред’явленні останнім картки на пальне. Відтак продаж нафтопродуктів із використанням карток, талонів тощо на пальне не передбачає наявності в продавця розгалуженої системи саме власних або орендованих АЗС, а здійснюється через партнерські АЗС.». Зазначене вище підтверджує думку Скаржника, що вимогою щодо наявності власних (орендованих) АЗС, Замовник обмежує коло учасників, зокрема дискримінує та призводить до усунення з ринку тих суб’єктів господарювання, які здійснюють свою діяльність на умовах партнерських договорів. Зокрема, аналогічної думки Антимонопольний комітет України, який у своїх Рекомендаціях, які спрямовані на забезпечення конкурентного середовища під час тендерних закупівель високооктанових бензинів, дизельного палива, мазуту та скрапленого газу наголосив, що замовники часто під час закупівлі пального використовують у тендерній документації надмірні вимоги до учасників. Найпоширенішими серед з них є саме наявність в учасника саме власних або орендованих АЗС / складів пально-мастильних матеріалів, при тому, що заправка пальним може здійснюватися через партнерські АЗС. Також, варто зауважити, що в публічних реєстрах існує багата практика АМКУ (надаємо аналогічне рішення у вкладенні)щодо розгляду аналогічних скарг та визнанню вимоги власних/орендованих АЗС - дискримінаційною. 2. в п. 3.6.9 Розділу ІІІ тендерної документації визначено: "Також, учасник має документально підтвердити наявність офіційного представництва на території Хмельницької області із зазначенням адреси його місцезнаходження (надати документи на право власності або оренди або користування приміщення/офісу)." Вважаємо таку вимогу дискримінаційною, оскільки наявність офісу або філії в м. Хмельницькому жодним чином не впливає на якість наданих послуг, це підтверджується аналогічними договорами, в тому числі і з державними пожежно рятувальними загонами, які є успішно виконаними нашою компанією, скан яких буде надано у складі пропозиції. Згідно рішення АМКУ№389-р/пк-пз від 31.01.2017 року (надається у вкладенні), колегією Антимонопольного комітету встановлено, що прийняти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише суб’єкти господарювання, що мають в наявності склад на території певного району, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників Процедури закупівлі, які можуть виконати умови поставки, але не мають відповідних складів на території району. Замовник також не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення вищезазначеної вимоги. Виходячи з наведеного, Замовник повинен внести відповідні зміни до ТД в цій частині.
На вашу вимогу надаємо повідомляємо наступне.
Згідно ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон), закупівля код ДК 021:2015 – 09130000-9 «Нафта і дистилянти» (Бензин А 92, газ скраплений, дизельне паливо) здійснюється за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія, ефективність та пропорційність, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінація учасників та рівне ставлення до них, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, запобігання корупційним діям і зловживанням.
Відповідно до вимог ч.3 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація (далі - ТД) може містити також іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Згідно п. 3.6.8 та п. 3.6.9. ТД «Додатково Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати документи, що підтверджують право власності або оренди на АЗС/АГЗС;
…. Також, учасник має документально підтвердити наявність офіційного представництва на території Хмельницької області із зазначенням адреси його місцезнаходження (надати документи на право власності або оренди або користування приміщення/офісу)».
Вищевказані вимоги тендерної документації жодним чином не дискримінують учасників та не обмежують їх коло участі і зазначені з урахуванням виду діяльності замовника, практики розгляду скарг та позиції органу оскарження, а також проведеного аналізу ринку реалізації пального на території м. Городок Хмельницької області. На даний час на території м. Городок здійснює господарську діяльність не менше 5 (п’яти) потенційних учасників які повністю відповідають вищевказаним вимогам тендерної документації, тобто замовником створено конкурентне середовище відповідно до принципів визначених ст. 5 Закону.
Також, учасники, вразі відсутності власних або орендованих АЗС/АГЗС з метою відповідності вимогам тендерної документації не обмежені правом орендувати або ж придбати АЗС/АГЗС на території м. Городок Хмельницької області.
Щодо офіційного представництва на території Хмельницької області повідомляємо наступне. Вразі відсутності в учасника офіційного представництва на території Хмельницької області на праві власності або оренди або користування останній може придбати, взяти в оренду чи в користування приміщення/офіс з метою відповідності вимогам тендерної документації.
Отже, замовником будь-які права потенційних учасників торгів не порушені, та наші дії не спрямовані на встановлення дискримінаційних вимог у тендерній документації, оскільки вони для всіх однакові.
Викладене вище свідчить про повне дотримання замовником вимог діючого законодавства в сфері публічних закупівель, про відсутність дій, що обмежують конкуренцію або призвели до дискримінації учасників, тому підстави для внесення змін до тендерної документації в цій частині відсутні.
