Підтвердження взіємовідносин із Працівниками
Шановний Замовник, у своїй ТД Ви зазначаєете вимогу, щодо підтвердеення трудових відносин Учасника із працівниками, а саме: 2.2. В якості документального підтвердження трудових взаємовідносин працівників з учасником надати скановані копії з оригіналу першої та останньої сторінки трудової книжки і скановані копії з оригіналів наказів про прийняття на роботу. а якщо деякі працівники (спеціалісти) Учасника працюють на підставі Цивільних Угод без оформлення трудової книжки (що дозволено чинним законодаством України) - чи можемо ми на підтвердження працевлаштування надавати такі Цивільно-правові угоди?
Шановний Учаснику, дякуємо за запитання!
Відповідно до пункту 28 Особливостей У тендерній документації обов’язково зазначаються один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.
Відповідно до абзацу другого пункту 45 Особливостей у разі закупівлі послуг або робіт замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію (кваліфікаційним критеріям) відповідно до статті 16 Закону.
Відповідно до частини другої статті 16 Закону «Про публічні закупівлі» замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
За нормою статті 14 (14.1.195) Податкового кодексу України працівник - це фізична особа, яка безпосередньо власною працею виконує трудову функцію згідно з укладеним з роботодавцем трудовим договором (контрактом) відповідно до закону
Відповідно до ч. 1 ст. 21 КЗпП трудовий договір – це угода між працівником і роботодавцем (роботодавцем - фізичною особою), за якою працівник зобов’язується виконувати роботу, визначену цією угодою, а роботодавець (роботодавець - фізична особа) зобов’язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.
Цивільно-правовий договір (також цивільно-правова угода) — домовленість (правочин) двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ч. 4 ст. 202, ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України).
За цивільно-правовим договором (угодою) немає роботодавців і працівників. Є виконавець, який зобов’язується виконати певну роботу або надати послугу, і замовник, який приймає роботу й оплачує її.
Такі взаємовідносини можуть укладатися між будь-якими юридичними або фізичними особами і регулюються Цивільним кодексом України. На них не поширюється дія трудового законодавства.
Трудовим же законодавством регулюється процес організації трудової діяльності.
Відповідно до умов цивільно-правового договору: процес організації трудової діяльності залишається за його межами, а його метою є отримання певного матеріального результату. Виконавець, який працює за цивільно-правовим договором, на відміну від працівника, який виконує роботу відповідно до трудового договору, не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку, сам організовує свою роботу і виконує її на власний ризик.
Особа, яка виконує роботу на підставі цивільно-правового договору, не отримує статусу працівника, тому замовник вимагає дану інформацію для гарантії наявності відповідної кваліфікації працівників, які виконуватимуть роботи.
Наявність працівників
Відповідно, до Додатку №2 до Тендерної документації, Замовником встановлено вимогу щодо наявності працівників та підтвердження наявності таких працівників лише трудовою книжкою. Таким чином встановлені вами вимоги порушують права Учасників залучати до виконання робіт працівників, що працюють на підставі Цивільних Угод без оформлення трудової книжки. Вимога в Тендерній документації: 2.1. Довідка, що містить інформацію про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід (зразок № 2). 2.2. В якості документального підтвердження трудових взаємовідносин працівників з учасником надати скановані копії з оригіналу першої та останньої сторінки трудової книжки і скановані копії з оригіналів наказів про прийняття на роботу. У минулій відповіді Замовник посилається на те, що Особа, яка виконує роботу на підставі цивільно-правового договору, не отримує статусу працівника, тому замовник вимагає дану інформацію для гарантії наявності відповідної кваліфікації працівників, які виконуватимуть роботи. Належність працівників до штату Учасника жодним чином не надає таку гарантію. Цивільно-правова угода — це угода між фізичною особою (фізичними особами) та іншою фізичною особою (фізичними особами) або юридичною особою (юридичними особами), або між юридичною особою (юридичними особами) й іншою юридичною особою (юридичними особами), направлена на виникнення, зміну або припинення цивільних правовідносин. Відносини, що склалися між суб’єктами цивільно-правової угоди, регулюють норми цивільного законодавства.Слід зауважити, що особи, залучені на підставі цивільно-правових угод, дійсно не підпорядковуються внутрішньому розпорядкові, між ними не виникає трудових відносин, такі особи частково втрачають соціальні гарантії, що є обов’язковими для працівників, але хто має право обмежувати право будь-якої особи на працю? Правильно — ніхто, оскільки це право гарантоване Конституцією України. До того ж цивільно-правова угода дає можливість передбачити всі нюанси виконання певних робіт, передбачити відповідальність, що не передбачена для працівників за трудовим договором. Ризиків для замовника в результаті передбачення залучення осіб на підставі цивільно-правових договорів не менше та не більше, ніж у разі передбачення залучення осіб лише на підставі трудових договорів. Ба більше чинне Законодаства прямо забороняє Замовнику обмежувати Учасника у виборі інструментів, способів та засобів виконання Договору між ним та Замовников. Трудові відносими працівників Учасника з ним, як з роботодавцем являються внутрішною справою Учасника та ніяким чином не відносяться до Замовника закупівлі. Більш того, в Договору, що надано вами у закупівлі, відсутні будь які посилання на трудові відносини Учасника з його працівниками. Предметом цивільно-правового договору є кінцевий результат, а не процес його досягнення. Виконавець (працівник) самостійно організовує роботу і відповідає за її вчасне виконання. Таким чином виконується зобов'язання Учасника надати послуги у повному обсязі належної якості та у встановлені строки. Саме це зафіксовано у Договорі між Замовником торгів та Учасником. Тому, надання Цивільних Угод без оформлення трудової книжки не можу бути підставою для відхилення будь якого Учасника. Тому дана вимога є прямим порушенням та згідно з висновком Уповноваженого органу та сталої практику оскаржування таких рішеннь, установлення дискримінаційних умов, до яких все ж відносять виключну наявність працівників у штаті, без можливості залучення осіб на підставі цивільно-правових угод, порушує норми та принципи публічних закупівель, передбачені Законом про публічні закупівлі, у тому числі статті 5 даного Закону. Зазначена вимога не надає можливості прийняти участь у Процедурі закупівлі тим учасникам, які не мають у штаті необхідної кількості працівників (зокрема, станом на кінцевий строк подання тендерних пропозицій), разом з цим, готові надати послуги у відповідності до вимог Документації. Дії Замовника порушують принципи здійснення закупівель, визначені статтею 3 Закону, а саме — недискримінація учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель. Діючі рішення АМКУ з цького питання: Витяг з Рішення Колегії АМКУ № 3158-р/пк-пз від 23.05.2017 (оголошення № UA-2017-04-03-001999-b) Витяг з Рішення Колегії АМКУ № 12960-р/пк-пз від 19.12.2018 (оголошення № UA-2018-11-05-000290-a) Виходячи з наведеного, Замовник повинен внести відповідні зміни до документації в цій частині. Вимагаємо внести зміни та прибрати дискримінаційну вимогу щодо залучення лише штатних працівників. В іншому випадку, будемо вимушені звернутися з відповідною скаргою до АМКУ, чия практика є абсолютно сталою щодо цього питання. Звернення зі Скаргою неодмінно призведе до подовження строків проведення закупівлі.
Шановний Учаснику, дякуємо за запитання!
Відповідно до пункту 28 Особливостей У тендерній документації обов’язково зазначаються один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.
Відповідно до абзацу другого пункту 45 Особливостей у разі закупівлі послуг або робіт замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію (кваліфікаційним критеріям) відповідно до статті 16 Закону.
Відповідно до частини другої статті 16 Закону «Про публічні закупівлі» замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
За нормою статті 14 (14.1.195) Податкового кодексу України працівник - це фізична особа, яка безпосередньо власною працею виконує трудову функцію згідно з укладеним з роботодавцем трудовим договором (контрактом) відповідно до закону
Відповідно до ч. 1 ст. 21 КЗпП трудовий договір – це угода між працівником і роботодавцем (роботодавцем - фізичною особою), за якою працівник зобов’язується виконувати роботу, визначену цією угодою, а роботодавець (роботодавець - фізична особа) зобов’язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.
Цивільно-правовий договір (також цивільно-правова угода) — домовленість (правочин) двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ч. 4 ст. 202, ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України).
За цивільно-правовим договором (угодою) немає роботодавців і працівників. Є виконавець, який зобов’язується виконати певну роботу або надати послугу, і замовник, який приймає роботу й оплачує її.
Такі взаємовідносини можуть укладатися між будь-якими юридичними або фізичними особами і регулюються Цивільним кодексом України. На них не поширюється дія трудового законодавства.
Трудовим же законодавством регулюється процес організації трудової діяльності.
Відповідно до умов цивільно-правового договору: процес організації трудової діяльності залишається за його межами, а його метою є отримання певного матеріального результату. Виконавець, який працює за цивільно-правовим договором, на відміну від працівника, який виконує роботу відповідно до трудового договору, не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку, сам організовує свою роботу і виконує її на власний ризик.
Особа, яка виконує роботу на підставі цивільно-правового договору, не отримує статусу працівника, тому замовник вимагає дану інформацію для гарантії наявності відповідної кваліфікації працівників, які виконуватимуть роботи.
Календарний графік
Викладений у закупівлі Додаток № 5 до тендерної документації, а саме Проект Договору містить вимогу до Учасників надати у складі пропозиції - В складі тендерної пропозиції Учасником має бути наданий орієнтовний календарний графік виконання робіт. При цьому п.3.1. Договору містить інформацію про лише часткове фінансування вказаних робіт, а саме: 3.1. Договірна ціна робіт визначається на основі дефектного акту, який є невід'ємною частиною Договору, є твердою і складає ______________(сума згідно тендерної пропозиції учасника-переможця). В зв’язку з частковим фінансуванням згідно рішення Южненської міської ради Одеського району Одеської області від 04.05.2023 № 1382-VIII «Про внесення змін і доповнень до рішення Южненської міської ради Одеського району Одеської області від 07.12.2022 року № 1187-VIII «Про бюджет Южненської міської територіальної громади на 2023 рік» на відповідні роботи виділено кошти на І етап у сумі 4 644 067,00 грн. Інформація щодо іншої суми фінансування, необхідної для завершення робіт Замовником не надається. Просимо надати роз'яснення - наскільки в такому випадку має бути орієнтовним календарний графік, якщо зазначений строк виконання робіт - 01 вересня 2023, при цьому вже є очевидним, що роботи у 2023 році закінчити неможливо, а коли вони будуть подовжені та закінчені - інформація відсутня. Просимо надати відповідну інформацію для коректного складання календарного графіку, або виключити з Тендерної документації вимогу про надання календарного графіку, як таку, що є неможливою для коректного виконання та не має жодного сенсу, враховуючи відсутність будь якої інформацію про строки фінансування об'єкту.
Відповідно до п. 1.5. Рекомендацій зі складання додатків до договору підряду в капітальному будівництві, затверджених Наказом Мінрегіонбуду України 13.01.2009 № 2 (далі – Рекомендації), додатки до договору конкретизують умови, визначені текстом договору, узгоджуються сторонами і є невід'ємною складовою договору.
Відповідно до Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві обов'язковими додатками до договору визначено календарний графік виконання робіт та план фінансування будівництва. На виконання п. 2.1. Рекомендацій додаток «Календарний графік виконання робіт» конкретизує зобов'язання Підрядника, визначені умовами договору, щодо складу, обсягів, виконавців, послідовності, строків виконання робіт. Обґрунтованість положень цього додатка забезпечує ритмічність виконання робіт, своєчасність матеріально-технічного забезпечення, надання фронту робіт співвиконавцям, а також надає можливість Замовнику забезпечувати оптимальні обсяги фінансування етапів будівництва тощо. Виділення коштів Замовнику здійснюється на підставі рішень Южненської міської ради Одеського району Одеської області періодично, протягом усього року, в залежності від наявності зобов’язань Замовника за договорами.
Тобто, Вам необхідно розробити орієнтовний календарний графік виконання робіт, безпосередньо спираючись на виробничі можливості Вашої підрядної організації, в рамках строку виконання робіт, зазначеного в оголошенні про проведення відкритих торгів. Наголошуємо, строк виконання робіт за об’єктом – до 01 вересня 2023 року.
Наявність посвідченнь
Відповідно, до Додатку №2 до Тендерної документації, Замовником встановлено вимогу надати Не менше чотирьох сканованих копій з оригіналу дійсних посвідчень працівників, які будуть виконувати роботи на висоті, про те, що вони пройшли навчання і перевірку знань законодавчих актів з: НПАОП 0.00-1.15-07 та скановану копію з оригіналу витягу з протоколу засідання комісії з перевірки знань, який зазначено у наданих посвідченнях. Просимо надати роз'яснення - ким мають бути видані вказані посвідчення та яка комісія має приймати перевірку знань? Виходячи з вимог чинного Законодавства встановлюється, що членами такої комісію можуть бути навіть працівники-керівники підприємства Учасника. Чи буде перевірка знань від кваліфікованої комісії Учасника (керівників) відповідати вимогам Замовника?
Шановний Учаснику, дякуємо за запитання!
Відповідно до п. 1.3 Правил охорони праці під час виконання робіт на висоті, затверджених Наказом Державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду 27.03.2007 № 62, до виконання робіт на висоті допускаються особи, не молодше 18 років та які пройшли, зокрема, спеціальне навчання та перевірку знань з охорони праці відповідно до вимог Типового положення про порядок проведення навчання і перевірки знань з питань охорони праці, затвердженого наказом Державного комітету України з нагляду за охороною праці від 26.01.2005 № 15, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 15.02.2005 за № 231/10511. Замовник вимагає проведення спеціального навчання саме навчальним центром.
