Вимога
Відхилено
UA-2021-02-10-004944-a.c1
Вимога щодо лабораторних досліджень
Шановний Замовнику, у тендерній документації наявна дискримінаційна вимога, а саме: «На підтвердження можливості проведення лабораторних досліджень проб газу, учасник надає у складі своєї пропозиції чинний договір з акредитованою, згідно чинного законодавства України, установою та/або підприємством на провадження таких досліджень, разом із з чинним документом, що підтверджує відповідність стану системи вимірювань такої установи та/або підприємства вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 Системи керування вимірювання. Вимоги до процесів вимірювання та вимірювального обладнання, а також отриманий безпосередньо на ім’я учасника паспорт якості природного газу на одну з попередніх партій поставок товару, яка здійснена безпосередньо учасником до кінцевого споживача, що підтверджується договором постачання природного газу даному споживачу, який також додається у складі тендерної пропозиції Учасника.». Просимо вилучити цю незаконну вимогу, адже вона обмежує коло потенційних учасників і написана виключно під свого учасника, з яким Вами заздалегідь була домовленість. Ця умова є дискримінаційною, що заперечує п.4 ст. 5 ЗУ "Про публічні закупівлі".
Процедура закупівель проводиться у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції Закону № 114-ІХ від 19.09.2019 року зі змінами (далі – Закон). Згідно вимог частини 2 статті 22 Закону у тендерній документації зазначається інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, які визначаються замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 Закону. У частині 4 статті 5 Закону визначено, що замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Газопостачальні підприємства у своїй діяльності керуються положеннями Закону України «Про ринок природного газу», Правилами постачання природного газу, які затвердженні Постановою НКРЕКП №2496 від 30.09.2015р., Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності на ринку природного газу, затвердженими Постановою НКРЕКП №201 від 16.02.2017р. Діяльність з постачання природного газу постачальники природного газу здійснюють відповідно до отриманої ліцензії, видача якої затверджується відповідною постановою НКРЕКП, та ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу. Діяльність постачальників природного газу не підпадає під дію Закону України «Про оцінку впливу на довкілля». Жодним іншим нормативно-правовим актом України не встановлено обов'язок постачальника природного газу проходити сертифікацію вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 Системи керування вимірювання. Вимоги до процесів вимірювання та вимірювального обладнання або аналогічних систем чи більш нових версій стандартів. Тобто сертифікат ISO 10012:2005 - не є обов’язковими.
Щодо паспорту якості природного газу отриманого безпосередньо на ім’я учасника у 2020 році на одну з попередніх партій поставок товару, яка здійснена безпосередньо учасником до кінцевого споживача. Доводимо до Вашого відома позицію АМКУ -
Природний газ, нафтовий (попутний) газ, газ (метан) вугільних родовищ та газ сланцевих товщ, газ колекторів щільних порід, газ центрально-басейнового типу (далі – природний газ) – суміш вуглеводнів та невуглеводневих компонентів, що перебуває у газоподібному стані за стандартних умов (тиск – 760 міліметрів ртутного стовпа і температура – 20 градусів за Цельсієм) і є товарною продукцією (пункт 31 частини першої статті 1 Закону України «Про ринок природного газу»). Незалежно від напрямів його використання, природний газ як товар надходить на ринок України внаслідок пропозиції оптових продавців (вітчизняні газовидобувні підприємства, імпортери або власники ресурсу природного газу, які зберігають його в підземних газосховищах). Видобутий / вироблений / імпортований природний газ у місці його передачі до газотранспортної системи за своїми фізико-хімічними характеристиками має відповідати стандартам на природний газ, визначеним відповідним розділом Кодексу ГТС. При цьому місце передачі газу має бути обладнане пристроями, які на безперервній основі забезпечують контроль фізико-хімічних показників газу (зокрема потоковий хроматограф, вимірювач температури точки роси тощо), з можливістю їх дистанційного контролю, передачі даних та відключення подачі неякісного газу до газотранспортної системи (пункт 4 глави 1 розділу VІ Кодексу ГТС).
Визначення фізико-хімічних показників природного газу у точках входу до газотранспортної системи проводиться на комерційних вузлах обліку газу та пунктах вимірювання витрат газу операторів суміжних систем (у тому числі суміжних газовидобувних підприємств) або інших суб’єктів, безпосередньо підключених до газотранспортної системи з використанням автоматичних потокових приладів (автоматичних хроматографів та вологомірів) та/або вимірювальних хіміко-аналітичних лабораторій (пункт 5 глави 1 розділу ІІІ Кодексу ГТС). Оператор газотранспортної системи має право не приймати у точках входу до газотранспортної системи природний газ у випадках невідповідності фізико-хімічних показників природного газу параметрам, за недотримання яких типовим договором транспортування природного газу, затвердженим Регулятором, передбачено сплату додаткових плат (пункт 15 глави 1 розділу III Кодексу ГТС). Якщо фізико-хімічні показники природного газу, який надходить до газорозподільної системи від суміжного суб’єкта ринку природного газу, не відповідають зазначеним вимогам, у тому числі за присутності в газі рідкої фази води, вуглеводних фракцій, механічних домішок та/або перевищення допустимих параметрів вмісту корозійно-активних компонентів, домішок у твердому стані або числа Воббе, Оператор ГРМ має право відмовитись від прийняття такого газу до газорозподільної системи. (Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494).
Тобто, функції контролю фізико-хімічних показників природного газу покладені на
Оператора ГТС та Операторів ГРМ, а не на постачальників природного газу.
Учасник не є видобувником природного газу, а тому не може ніяким чином впливати на якість газу. Отже, рішення замовника щодо включення до складу тендерної документації вимог про надання догову з акредитованою лабораторією згідно чинного законодавства установою на провадження досліджень, з паспортом якості природного газу, виданим вищезазначеною лабораторією на ім’я учасника процедури закупівлі, разом із дійсним документом, що підтверджує відповідність стану системи вимірювань такої лабораторії та/або підприємства вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 Системи керування вимірювання та/або інших документів, що підтверджують якість природного газу, є необґрунтованими та жодним чином не впливають на виконання договору постачальниками.
Зазначені вимоги за тендерною документацією порушують такі принципи закупівель, що передбачені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» як «недискримінація учасників», «добросовісна конкуренція серед учасників»; «недискримінація учасників та рівне ставлення до них»; «об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі». Крім того, частиною 4 статті 5 вищезазначеного Закону встановлено, що Замовник не може встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників, тобто встановлючи таку вимогу ви порушуєте Закон.
Тому просимо Замовника привести тендерну документацію у відповідність до законодавства шляхом виключення дискримінаційної вимоги.
Пунктом 3 частини 2 статті 22 Закону «Про публічні закупівлі», надалі – Закон, передбачено, що до складу тендерної документації Замовник включає вимоги щодо підтвердження інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі).
Статтею 23 Закону встановлено, що технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг).
За своєю правовою природою договір на постачання природного газу є договором поставки.
Відповідно до ст. 265 господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.
В силу ст. 268 господарського кодексу України, постачальник повинен засвідчити якість товарів, що поставляються, належним товаросупровідним документом.
У разі поставки товарів більш низької якості, ніж вимагається стандартом, технічними умовами чи зразком (еталоном), покупець має право відмовитися від прийняття і оплати товарів, а якщо товари уже оплачені покупцем, - вимагати повернення сплаченої суми.
Згідно ст. 12 Закону України «Про ринок природного газу» № 329-VIII від 9 квітня 2015 року, надалі – Закон 329, постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов’язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов’язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленими стандартами та нормативно-правовими актами.
Природний газ - суміш вуглеводнів та невуглеводневих компонентів, що перебуває у газоподібному стані за стандартних умов (тиск - 760 міліметрів ртутного стовпа і температура - 20 градусів за Цельсієм) і є товарною продукцією. Природний газ як товар має специфічний характер, оскільки передається лише трубопроводами, не має кольору та запаху, а існує в газоподібному стані, що не дає змогу споживачу без належного технічного устаткування, встановити його кількість та якість, а саме фізико-хімічний склад. При цьому, фізико-хімічний склад природного газу є істотною умовою для його використання за призначенням. Компонентний склад газу, визначений хроматографічним методом за МВУ 06-063-2011, ДСТУ ISO 6974:2007. ДСТУ 5542-87 «Гази горючі природні для промислового і комунально-побутового призначення. Технічні умови».
На офіційному сайті ТОВ «Оператор ГТС України» щомісячно розміщується інформація щодо фізико-хімічних показників природного газу.
В той же час якість природного газу має підтверджуватися паспортами якості природного газу, які видаються хімічними лабораторіями газотранспортних та газовидобувних підприємств.
Відповідно до положень частини третьої статті 18 Закону України «Про ринок природного газу» № 329-VIII від 9 квітня 2015 року вимоги до порядку вимірювання обсягів та визначення якості природного газу визначаються технічними регламентами та нормами, правилами і стандартами, що встановлюються і затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в нафтогазовому комплексі, яким на сьогоднішній день є Міністерство енергетики та вугільної промисловості України.
Отже встановлена вимога, щодо права Замовника при поставці кожної окремої партії товару вимагати проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень щодо якісних показників (характеристик) товару та їх відповідності вимогам замовника, а також способу підтвердження відповідності Учасника таким вимогам, спрямована задля впевненості Замовника у якості товару, що буде постачатися, а так само і під час вирішення можливих спірних питань щодо поставки товару, який не відповідає вимогам Замовника щодо якості товару.
В той же час відсутність у ліцензійних умовах провадження господарського діяльності з постачання природного газу надання такого документу з урахуванням вище викладеного, не позбавляє Замовника на реалізацію свого права щодо встановлення якісних характеристик предмета закупівлі відповідно до ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі», а так само і на перевірку товару на відповідність його таким вимогам у встановленому Замовником у тендерній документації спосіб.
Крім цього, виходячи із аналізу практики розгляду скарг Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України про порушення законодавства у сфері публічних закупівель з аналогічних підстав, зокрема з огляду на висновки викладені у Рішення від 04.10.2019 року за № 14267, орган оскарження не вбачає таку вимогу дискримінаційною.
Слід також зазначати, що умови тендерної документації є однаковими для усіх потенційних учасників без виключення.
З огляду на вказане, а також враховуючи те, Учасником не наведено підстав, неможливості виконати законодавчо обґрунтованих вимог Замовника за тендерною документацією у останнього відсутні підстави для задоволення вказаної вимоги і відповідно для внесення змін у тендерну документацією про які зазначає Учасник.
Вимога
Відхилено
UA-2021-02-10-004944-a.c4
Дискримінаційна вимога
Прошу вилучити незаконну вимогу про надання “ Учасник в складі пропозиції надає інормацію про підтвердження запровадження організаційних заходів для запобігання поширенню коронавірусу COVID-19. З огляду на це, Учасники надають наказ про запровадження організаційних заходів для запобігання поширенню коронавірусу COVID-19 із зазначенням назви нормативно-правового акту та переліку відповідних заходів і відповідальних осіб за це. Додатково Учасник надає відповідну довідку від Головного управління Держпродспорживслужби в регіоні Замовника про дотримання карантинних вимог суб’єктом господарювання..» Адже такий документ є наявний виключно у Вашого учасника і цей тендер під них «Писаний». Замовник не довів яким чином цей документ доводить надійність Постачальника , адже він ніяким чином не відноситься до постачання природного газу та його якості, тим паче постачання газу здійснюється дистанційно та не впливає на поширення коронавірусу.
Також доводимо до Вашого відома, що 17 березня 2020 року Верховна Рада України ухвалила Закон «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню коро¬навірусної хвороби (COVID-19)» № 530-IX (далі – Закон № 530). Цим Законом передбачено зміни, що стосуються в тому числі й публічних закупівель.
Отже, Законом № 530-IX встановлено, що дія Закону «Про публічні закупівлі» (чинна та нова редакція) не поширюється на ті випадки, коли предметом закупівлі є товари, роботи чи послуги, необхідні для здійснення заходів, спрямованих на запобігання виникнення і поширення, локалізації та ліквідації спалахів епідемій та пандемій коронавірусної хвороби (COVID-19).
Просимо вилучи незаконну вимогу та привести документацію у відповідності до законодавства.
Пунктом 3 частини 2 статті 22 Закону «Про публічні закупівлі» надалі – Закон, передбачено, що до складу тендерної документації Замовник включає вимоги щодо підтвердження інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Чинне законодавство не встановлює жодних обмежень щодо вимоги документу стосовно провадження та підтвердження політики COVID-19 на відповідному підприємстві., Вимога щодо надання відповідної інформаційної довідки від Головного управління Держпродспорживслужби в регіоні Замовника про дотримання карантинних вимог суб’єктом господарювання не є дискримінаційною. Оскільки саме працівники Держпродспорживслужби здійснюють перевірку та моніторинг суб’єктів господарювання щодо дотримання ними протиепідемічних вимог та недопущення поширення коронавірусної інфекції. Учасники процедури закупівлі є суб’єктами, які здійснюють масовий прийом споживачі природного газу, а тому у Замовник повинен мати відповідні підтвердженням, що Учасники здійснюють усі необхідні заходи із недопущення поширення короновірусної інфекції на підприємстві.
Держспоживслужба має можливість підтвердити або спростувати відомості стосовно підтримання даних заходів на підприємстві Учасника. Також необхідно зазначити, що дану інформацію ми як Замовник перевірити у відкритих реєстрах та базах даних України не можемо, оскільки відсутній реєстр, який надає можливість перевірити діяльність учасника закупівлі як таку, що підпадає під здійснення та дотримання відповідних противірусних заходів
Додатково зазначаємо, що в Учасників є можливість з початку оголошення закупівлі звертатися до відповідних органів з метою отримання підтверджуючих документів. Учасники торгів мають можливість отримання відповідної інформації від Уповноважених органів і законодавство також не встановлює обмежень Замовнику щодо зазначення та надання відповідних документів у складі тендерної пропозиції Учасників, окрім вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. А запитувана інформація не міститься у вільному доступі, що унеможливлює перевірити її Замовником без надання відповідного листа Учасником від уповноваженого органу у складі тендерної пропозиції.Дана вимога не суперечать чинному законодавству. Наше завдання - оптимально використати державні кошти. А для цього нам потрібно обрати надійного і досвідченого Постачальника. Встановлюючи вищевказану вимогу, ми мали єдину мету - відібрати учасників потенційно спроможних виконати замовлення. Вами не доведено та документально не підтверджено неможливість виконання даної вимоги та яким чином дана вимога дискримінує саме Вас як учасника процедури закупівлі. У зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення даної вимоги.
Вимога
Відхилено
UA-2021-02-10-004944-a.c5
Вимога
Шановний Замовнику!
Відповідно до п. s Розділу Вашої тендерної документації передбачено надання дoкументу, що підтверджує якість газу природного (паспорт фізико-хімічних показників природного газу, що засвідчує якість природного газу в газорозподільчій мережі, виданий не більше місячної давнини відносно дати подання тендерної пропозиції
Природний газ, нафтовий (попутний) газ, газ (метан) вугільних родовищ та газ сланцевих товщ, газ колекторів щільних порід, газ центрально-басейнового типу (далі – природний газ) – суміш вуглеводнів та невуглеводневих компонентів, що перебуває у газоподібному стані за стандартних умов (тиск – 760 міліметрів ртутного стовпа і температура – 20 градусів за Цельсієм) і є товарною продукцією (пункт 31 частини першої статті 1 Закону України «Про ринок природного газу»). Незалежно від напрямів його використання, природний газ як товар надходить на ринок України внаслідок пропозиції оптових продавців (вітчизняні газовидобувні підприємства, імпортери або власники ресурсу природного газу, які зберігають його в підземних газосховищах). Видобутий / вироблений / імпортований природний газ у місці його передачі до газотранспортної системи за своїми фізико-хімічними характеристиками має відповідати стандартам на природний газ, визначеним відповідним розділом Кодексу ГТС. При цьому місце передачі газу має бути обладнане пристроями, які на безперервній основі забезпечують контроль фізико-хімічних показників газу (зокрема потоковий хроматограф, вимірювач температури точки роси тощо), з можливістю їх дистанційного контролю, передачі даних та відключення подачі неякісного газу до газотранспортної системи (пункт 4 глави 1 розділу VІ Кодексу ГТС). Визначення фізико-хімічних показників природного газу у точках входу до газотранспортної системи проводиться на комерційних вузлах обліку газу та пунктах вимірювання витрат газу операторів суміжних систем (у тому числі суміжних газовидобувних підприємств) або інших суб’єктів, безпосередньо підключених до газотранспортної системи з використанням автоматичних потокових приладів (автоматичних хроматографів та вологомірів) та/або вимірювальних хіміко-аналітичних лабораторій (пункт 5 глави 1 розділу ІІІ Кодексу ГТС).
Оператор газотранспортної системи має право не приймати у точках входу до газотранспортної системи природний газ у випадках невідповідності фізико-хімічних показників природного газу параметрам, за недотримання яких типовим договором транспортування природного газу, затвердженим Регулятором, передбачено сплату додаткових плат (пункт 15 глави 1 розділу III Кодексу ГТС). Якщо фізико-хімічні показники природного газу, який надходить до газорозподільної системи від суміжного суб’єкта ринку природного газу, не відповідають зазначеним вимогам, у тому числі за присутності в газі рідкої фази води, вуглеводних фракцій, механічних домішок та/або перевищення допустимих параметрів вмісту корозійно-активних компонентів, домішок у твердому стані або числа Воббе, Оператор ГРМ має право відмовитись від прийняття такого газу до газорозподільної системи. (Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494).
Тобто, функції контролю фізико-хімічних показників природного газу покладені на
Оператора ГТС та Операторів ГРМ, а не на постачальників природного газу.
Наголошуємо також, що оператор ГТС оприлюднює паспорта фізико-хімічних показників природного газу із затримкою на місяць, тоб - то у лютому місяці оприлюднено такі паспорти за січень, тому надати паспорт фізико-хімічних показників природного газу, виданий не більше місячної давнини відносно дати подання тендерної пропозиції немає можливості.
Отже, рішення замовників щодо включення до складу тендерної документації вимог про надання довідок та/або інших документів, що підтверджують якість природного газу, є необґрунтованими та жодним чином не впливають на виконання договору постачальниками.
Тому звертаємось до Замовника з вимогою внести зміни до тендерної документації шляхом видалення зазначеної вимоги.
Згідно ст. 12 Закону України «Про ринок природного газу» № 329-VIII від 9 квітня 2015 року, надалі – Закон 329, постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов’язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов’язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленими стандартами та нормативно-правовими актами.
Природний газ - суміш вуглеводнів та невуглеводневих компонентів, що перебуває у газоподібному стані за стандартних умов (тиск - 760 міліметрів ртутного стовпа і температура - 20 градусів за Цельсієм) і є товарною продукцією. Природний газ як товар має специфічний характер, оскільки передається лише трубопроводами, не має кольору та запаху, а існує в газоподібному стані, що не дає змогу споживачу без належного технічного устаткування, встановити його кількість та якість, а саме фізико-хімічний склад. При цьому, фізико-хімічний склад природного газу є істотною умовою для його використання за призначенням. Компонентний склад газу, визначений хроматографічним методом за МВУ 06-063-2011, ДСТУ ISO 6974:2007. ДСТУ 5542-87 «Гази горючі природні для промислового і комунально-побутового призначення. Технічні умови».
На офіційному сайті ТОВ «Оператор ГТС України» щомісячно розміщується інформація щодо фізико-хімічних показників природного газу.
В той же час якість природного газу має підтверджуватися паспортами якості природного газу, які видаються хімічними лабораторіями газотранспортних та газовидобувних підприємств.
Відповідно до положень частини третьої статті 18 Закону України «Про ринок природного газу» № 329-VIII від 9 квітня 2015 року вимоги до порядку вимірювання обсягів та визначення якості природного газу визначаються технічними регламентами та нормами, правилами і стандартами, що встановлюються і затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в нафтогазовому комплексі, яким на сьогоднішній день є Міністерство енергетики та вугільної промисловості України.
Вами не доведено та документально не підтверджено неможливість виконання даної вимоги та яким чином дана вимога дискримінує саме Вас як учасника процедури закупівлі. У зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення даної вимоги.
Вимога
Відхилено
UA-2021-02-10-004944-a.c3
Вимога щодо фінансового забезпечення
Шановний Замовнику! Тендерною документацією передбачено, що Згідно Кодексу ГТС (розділ 2 глави VIII) до договору транспортування замовники послуг транспортування повинні надати Оператору ГТС фінансове забезпечення щодо послуг балансування системи в вигляді: безвідкличної безумовної банківської гарантії; попередньої оплати; або передачі газу оператору ГТС, який є власністю замовника послуги балансування, в розмірі фінансового забезпечення (нотаріальні договори). Розмір фінансового забезпечення має бути достатнім і не повинен бути менше суми вартості газу в обсязі, що є абсолютною величиною (модулем) від'ємного значення різниці між плановими обсягами подачі природного газу та плановими обсягами відбору природного газу згідно з номінаціями та/або реномінаціями замовника послуг транспортування природного газу. В складі тендерної пропозиції учасники зобов’язані документально підтвердити свою відповідність зазначеній вище вимозі із строком чинності документу, що є не меншим за строк постачання товару, що складає предмет закупівлі. Зауважимо, що Замовник не можете вимагати таку конфіденційну інформацію, адже ви є замовником по тендеру, а не регулятором чи Оператором ГТС. Разом з тим, Замовник послуг транспортування самостійно визначає форму свого фінансового забезпечення щодо всіх його фінансових зобов’язань перед оператором газотранспортної системи. Замовник послуг транспортування визначає розмір свого фінансового забезпечення щодо його фінансових зобов'язань перед оператором газотранспортної системи та зобов’язаний забезпечити розмір свого фінансового забезпечення на рівні не менше розміру достатнього фінансового забезпечення відповідно до вимог, установлених у цьому Кодексі. Оператор газотранспортної системи визначає розмір достатнього фінансового забезпечення для кожного замовника послуг транспортування відповідно до вимог, установлених у цьому Кодексі, та інформує замовника послуг транспортування з розрахунком кожної складової фінансового забезпечення, відповідно до яких було визначено розмір достатнього фінансового забезпечення відповідно до вимог цього пункту. Строк дії фінансового забезпечення повинен закінчуватись не раніше ніж через п’ять робочих днів після настання строку здійснення оплати дій з врегулювання добового небалансу за період, в якому таке фінансове забезпечення враховувалось оператором газотранспортної системи для надання послуг транспортування природного газу. Отже, Згідно Кодексу ГТС (розділ 2 глави VIII) до договору транспортування замовники послуг транспортування повинні надати Оператору ГТС фінансове забезпечення щодо послуг балансування системи в вигляді: безвідкличної безумовної банківської гарантії; попередньої оплати; або передачі газу оператору ГТС, який є власністю замовника послуги балансування, в розмірі фінансового забезпечення (нотаріальні договори). Розмір фінансового забезпечення має бути достатнім і не повинен бути менше суми вартості газу в обсязі, що є абсолютною величиною (модулем) від'ємного значення різниці між плановими обсягами подачі природного газу та плановими обсягами відбору природного газу згідно з номінаціями та/або реномінаціями замовника послуг транспортування природного газу. Але Кодексом ГТС не визначено сток дії фінансовго забезпечення. Разом з тим, якщо строк дії фінансового забезпечення закінчується, на подану вимогу строк дії продовжуються. Отже, просимо внести зміни в частині строку дії фінансового збезпечення, оскільки така вимога порушує один із основних принципів здійснення публічних закупівель недискримінація учасників При цьому, замовник не зазначив яким чином (яким документом або документами) учасники зобов’язані підтвердити свою відповідність зазначеній вище вимозі. Ураховуючи викладене та мету Закону, якою є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції, замовнику під час проведення процедури закупівлі, необхідно дотримуватись принципів здійснення закупівель, не призводячи своїми діями до штучного та/або формального обмеження потенційного кола учасників. Така умова тендерної документації вочевидь може стати підставою для відхилення тендерних пропозицій учасників на користь заздалегідь відомого учасника, з яким замовник діяв узгоджено, що порушує права на участь у закупівлі та дискримінує значне коло учасників – постачальників природного газу (ДИСКРИМІНАЦІЙНИЙ ПІДХІД ПІД ЧАС РОЗГЛЯДУ ПРОПОЗИЦІЙ УЧАСНИКІВ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ). Тому просимо виключити із тендерної документації цю умову.
Тендерною документацією передбачено, що Згідно Кодексу ГТС (розділ 2 глави VIII) до договору транспортування замовники послуг транспортування повинні надати Оператору ГТС фінансове забезпечення щодо послуг балансування системи в вигляді: безвідкличної безумовної банківської гарантії; попередньої оплати; або передачі газу оператору ГТС, який є власністю замовника послуги балансування, в розмірі фінансового забезпечення (нотаріальні договори). Розмір фінансового забезпечення має бути достатнім і не повинен бути менше суми вартості газу в обсязі, що є абсолютною величиною (модулем) від'ємного значення різниці між плановими обсягами подачі природного газу та плановими обсягами відбору природного газу згідно з номінаціями та/або реномінаціями замовника послуг транспортування природного газу. В складі тендерної пропозиції учасники зобов’язані документально підтвердити свою відповідність зазначеній вище вимозі із строком чинності документу, що є не меншим за строк постачання товару, що складає предмет закупівлі.
Тобто, тендерною документацією визначено перелік документів, якими учасники можуть підтвердити виконання даної вимоги.
Шодо строку чинності документу.ч 2. Розділу 2 глави VIII Кодексу ГТС визначено, що Послуги транспортування природного газу надаються на умовах 100 % попередньої оплати (крім випадку, передбаченого цим пунктом) у розмірі вартості розподіленої потужності на період газового місяця для послуг на період газового місяця, кварталу та/або року за п’ять банківських днів до початку газового місяця, у якому буде забезпечуватись транспортування природного газу, крім випадку, передбаченого абзацом другим цього пункту, крім випадку, передбаченого абзацом другим цього пункту.У випадку якщо розподіл потужності на період газового місяця на переривчастій основі проводиться менше ніж за 5 банківських днів до початку газового місяця, у якому буде забезпечуватись транспортування природного газу, замовник послуг транспортування зобов'язаний здійснити 100 % попередню оплату в розмірі вартості розподіленої потужності. При цьому така оплата має бути отримана оператором газотранспортної системи на його рахунок не пізніше ніж за три години до кінцевого строку подання номінації на першу газову добу відповідного газового місяця надання послуг транспортування. Якщо така попередня оплата не буде надана замовником послуг транспортування у строк, визначений цим пунктом, то оператор газотранспортної системи тимчасово (до дня, наступного за днем внесення відповідного фінансового забезпечення) зупиняє надання послуг, стосовно яких замовник не надав фінансове забезпечення, та пропонує таку розподілену потужність іншим замовникам послуг транспортування у якості вільної потужності згідно з розділом IX цього Кодексу. При цьому такий замовник послуг не звільняється від зобов'язань щодо сплати за розподілену потужність на час зупинення надання послуг. Для послуг транспортування природного газу на період однієї газової доби замовник послуг транспортування зобов’язаний здійснити 100 % попередню оплату в розмірі не менше вартості доступу до потужності на період газової доби, яка планується для використання згідно з номінацією. При цьому така оплата має бути отримана оператором газотранспортної системи на його рахунок не пізніше ніж за три години до кінцевого строку подання номінації.Отже, оператор газотранспортної системи надає постачальнику послуги транспортування природного газу на умовах 100% попередньої оплати, для чого і надається фінансове забезпечення щодо послуг балансування. Якщо фінансове забезпечення не буде надане постачальником (учасником) у визначений строк, то оператор газотранспортної системи тимчасово зупиняє надання послуг, стосовно яких постачальник (учасник) не надав фінансове забезпечення, що матиме негативні наслідки для Замовника, який оголосив дану закупівлю для забезпечення природним газом потреб закладів освіти, які визначені технічним завданням.Принагідно повідомляємо, що учасник не зобов’язаний подавати у складі пропозиції виключно безвідкличну безумовну банківську гарантію, а може підтвердити забезпечення послуг балансування системи в вигляді платіжних доручень чи договором передачі газу оператору ГТС.
Вимога
Відхилено
UA-2021-02-10-004944-a.c2
Щодо цінової довідки
Шановний Замовнику, відповідно до Тендерної документації розділу 5 п. 2 п.п.2.2.
Учасник повинен надати «експертний висновок із зазначенням діапазону (зрізу) цін природного газу по регіону Замовника виданий на ім’я Учасника від органу (установи, організації), який уповноважений надавати такі відомості станом на місяць подання тендерної пропозиції, що видана на ім’я учасника закупівлі. При формуванні (подачі) своєї цінової пропозиції, а також під час участі в аукціоні учасник повинен дотримуватися вищезазначеного документа, про що надає гарантійний лист. Тобто, ціна учасника при подачі тендерної пропозиції або за результатом аукціону має бути не нижчою або вищою від діапазону цін або ціни, що зазначено у відповідній довідці.»
Звертаємо увагу Замовника, що вимога в частині формування і (подачі) Учасником своєї цінової пропозиції, а також під час участі в аукціоні учасник повинен дотримуватися вищезазначеного документа - є такою, що нав'язує учасникам закупівлі додаткові, не передбачені чинним законодавством України умови, які суперечать чинному законодавству та йдуть в розріз з загальноприйнятими принципами, як публічної закупівлі так й підприємницької діяльності.
Так, Замовник намагається нав’язати Учасникам закупівлі додаткові, не передбачені чинним законодавством України умови.
Подібні положення Тендерної Документації суперечать чинному законодавству та йдуть в розріз з загальноприйнятими принципами, як публічної закупівлі.
Вважаємо, що наявність такої вимоги у складі Тендерної документації є необґрунтована. Інформація надана в довідках не несе обов’язкового характеру для учасників закупівлі. Такий товар як газ природний є товаром, постачання якого відбувається в силу технологічних особливостей його видобування, зберігання, транспортування та наступного постачання.
Крім того, відповідно до ст. 12 Закону України «Про ринок природнього газу» - ціни встановлюються вільно, довідка не повинна впливати на формування Учасником своєї Тендерної пропозиції
Більше того, Замовник має можливість самостійно вивчити кон’юнктуру
ринку, провівши аналіз ринку та встановити прийнятні ціни на ринку. Керуючись проведеним аналізом, Замовник може оцінити рентабельність кожної пропозиції.
Зокрема, інформація доступна у вільному доступі на ресурсі ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз України» та ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг», Української енергетичної біржі, тощо.
В свою чергу, Замовник, змушує Учасників звертатися до третіх осіб, що не мають відношення до даної закупівлі.
Жодним чинним нормативно-правовим актом не передбачений прямий обов’язок для Постачальника на отримання довідок щодо коливання ціни від уповноваженого органу.
Відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема, ч. 11 ст.26, документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).
З огляду на зазначене, та з урахуванням вищевикладеного, наявність подібної вимоги нівелюється.
Крім того, зазначаємо, що такі довідки враховують лише вартість газу на ринку України без зазначення часових меж ринку, кон’юнктури, методики розрахунку ціни, та відображають лише ціни окремих біржових котирувань, що не враховує можливе різноманітне ціноутворення газопостачальних підприємств у меншу сторону.
Отже, вимога щодо надання у складі Тендерної пропозиці експертного висновку із зазначенням діапазону (зрізу) цін природного газу по регіону Замовника виданий на ім’я Учасника від органу (установи, організації), який уповноважений надавати такі відомості станом на місяць подання тендерної пропозиції, що видана на ім’я учасника закупівлі та при формуванні (подачі) своєї цінової пропозиції, а також під час участі в аукціоні учасник повинен дотримуватися вищезазначеного документа є необґрунтованою, оскільки замовник може самостійно, на будь-якому етапі проведення процедури закупівлі, вирахувати мінімальну вартість природнього газу із врахуванням складових цін
В законі «Про публічну закупівлю» є поняття – «аномально низька ціна». Так, законодавцем встановлено механізм, завдяки якому Учасники не мають змоги встановити необґрунтовано занижену (демпінговану) ціну тендерної пропозиції. Так, самим законодавцем передбачено механізм заниження/завищення тендерної пропозиції Учасників.
Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників (ч.4 ст.22 Закону України «Про публічну закупівлю»). Враховуючи вище наведені положення законодавства та відсутність визначення в Законі України «Про публічні закупівлі» поняття «аналогічний договір», виходячи з принципів здійснення закупівель, Замовник не повинен необґрунтовано обмежувати та звужувати метод та порядок формування тендерної пропозиції. Згідно положень Закону України «Про ринок природнього газу» для підтвердження відповідності зазначеній вимозі достатньо підтвердити (гарантувати) формування ціни за добросовісним підходом.
Просимо: внести зміни до тендерної документації, зокрема, видалити вимогу щодо надання довідки про ціну та дотримання вищезазначеного документа.
Статтею 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною третьою статті 5 Закону Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.
Законом України «Про публічну Закупівлю» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Згідно тендерної документації на підтвердження формування вартості цін за одиницю товару до середньо ринкових цін на газ природний, учасник закупівлі зобов’язаний надати в складі тендерної пропозиції «експертний висновок із зазначенням діапазону (зрізу) цін природного газу по регіону Замовника виданий на ім’я Учасника від органу (установи, організації), який уповноважений надавати такі відомості станом на місяць подання тендерної пропозиції, що видана на ім’я учасника закупівлі. При формуванні (подачі) своєї цінової пропозиції, а також під час участі в аукціоні учасник повинен дотримуватися вищезазначеного документа, про що надає гарантійний лист. Тобто, ціна учасника при подачі тендерної пропозиції або за результатом аукціону має бути не нижчою або вищою від діапазону цін або ціни, що зазначено у відповідній довідці.». Повідомляємо, шо на сьогоднішній день ряд установ та закладів наділені правом контролю цін відповідного товару. Зокрема, право торгово-промислових палат на проведення експертизи і контролю якості, кількості, комплектності товарів (у тому числі імпортних) та визначення їх вартості прямо передбачено ст.11 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні», тому твердження про те, що довідка із зазначенням діапазону (зрізу) цін є документом, не передбаченим законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб -підприємців, не відповідає дійсності. Також звертаємо увагу, що вимога щодо надання такої довідки не є ДИСКРИМІНАЦІЙНОЮ. Будь-хто бажаючий має право на звернення та отримання відповідної довідки з метою підготовки своєї пропозиції, тому вищевказана вимога не є дискримінаційною, адже її виконання залежить виключно від бажання самого учасника. Вимога про надання довідки із зазначенням діапазону (зрізу) цін спрямована на уникнення ситуації, коли учасники під час аукціону задля перемоги демпінгують ціну своєї тендерної пропозиції, і відразу найближчим часом після укладення договору про закупівлю звертаються до Замовника із проханням збільшити ціну за одиницю товару до 10 % пропорційно збільшенню ціни на ринку. В результаті таких дій Замовник вимушений збільшувати ціну за одиницю товару зменшуючи загальний обсяг товару, що в подальшому призводить до потреби проведення додаткової закупівлі для покриття потреби до кінця року. Через такі дії недобросовісних учасників для Замовника нівелюється отримана під час проведення аукціону економія вартості товару, адже згодом ціна за одиницю товару піднімається до середньо ринкових цін. Задля уникнення такого Замовником було викладено вимогу вищевказану вимогу, також повідомляємо, що відповідно до п.3 ст 22 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Також Вами не доведено та документально не підтверджено неможливість виконання даної вимоги та яким чином дана вимога дискримінує саме Вас як учасника процедури закупівлі. У зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення даної вимоги.
