Провадження № 2/760/150/21
В справі № 760/3931/21
17 вересня 2021 року Солом'янський районний суд м. Києва в складі головуючого - судді Шереметьєвої Л.А., за участю секретаря - Фареник А.О., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Еліт Фінанс», треті особи: Приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Тарас Володимирович, Приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Маляр Ян Анатолійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд
Позивач звернувся до суду з позовом і просить визнати таким, що не підлягає виконанню, Виконавчий напис № 23 вчинений приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личуком Т.В. 21 січня 2021 року щодо звернення стягнення на предмет застави: автомобіля марки INFINIТІ, моделі FХ 35, 2008 року випуску, номер кузова(шасі, рами) НОМЕР_1 , типу Універсал Легковий, державний реєстраційний номер НОМЕР_2 , який належить йому на підставі Свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу серії НОМЕР_3 виданого 17 липня 2008 року РВ ДДАІ МВС України.
Посилається в позові на те, що між ним та ПАТ «Дельта Банк» 27 жовтня 2010 року був укладений кредитний договір № 1476-0201036-1/фкв, відповідно до якого ПАТ «Дельта Банк» повинен був надати йому кредитні кошти в сумі 314 963, 59 гр. на споживчі потреби.
В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором був укладений Договір застави транспортного засобу №1476 - 0201036/Zфкв-08 від 27 жовтня 2010 року.
З червня 2020 року, на підставі Договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами №2268/К від 23 червня 2020 року правонаступником ПАТ «Дельта Банк» є відповідач.
21 січня 2021 року приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личуком Т.В. на підставі заяви ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» було вчинено Виконавчий напис № 23.
03 лютого 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Маляром Я.А. на підставі вказаного Виконавчого напису винесено постанову (ВП №64358424) про відкриття виконавчого провадження про стягнення на користь ТОВ «ФК «Еліт Фінанс» автомобіля марки INFINIТІ, моделі FХ 35, 2008 року випуску, номер кузова(шасі, рами) НОМЕР_1 , типу Універсал Легковий, державний реєстраційний номер НОМЕР_2 , який належить йому на підставі Свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу серії НОМЕР_3 виданого 17 липня 2008 року РВ ДДАІ МВС України ОСОБА_1 .
Про виконавчий напис нотаріуса № 23 від 21 січня 2021 року йому стало відомо у лютому 2021 року з постанови про відкриття виконавчого провадження.
Вважає, що Виконавчий напис вчинено з грубими порушеннями порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами, і, як наслідок, неправомірно відкрито провадження щодо виконання вказаного виконавчого напису про звернення стягнення на заставлене майно, належне позивачу на праві власності.
Стверджує, що документами, які підтверджують безспірність заборгованості мають бути не розрахунок заборгованості чи довідка про існування заборгованості, складені відповідачем, які є лише відображенням односторонніх арифметичних розрахунків банку і не можуть слугувати доказом безспірності розміру грошових вимог відповідача до позивача, а первинні облікові документи, оформлені у відповідності до Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» - виписки з рахунку, платіжні доручення, меморіальні ордери та інше.
Наголошує на тому, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус не отримував від відповідача та позивача первинні документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутніми підстави вважати, що розмір заборгованості перед відповідачем, а також суми штрафних санкцій та процентів, зазначені у виконавчому написі, є безспірними. Розрахунок боргу, здійснений відповідачем щодо наявності грошового зобов'язання по кредиту, процентах річних та пені, не може вважатися документом, який підтверджує безспірність вимог відповідача до боржника.
Зазначає, що виконавчий напис вчинений з порушенням строків, оскільки з дня виникнення права вимоги у стягувана пройшло більше ніж три роки.
Зазначає, що на час вчинення нотаріусом Виконавчого напису, в Солом'янському районному суді м. Києва розглядається цивільна справа за позовом ПАТ «Дельта Банк» до нього про стягнення заборгованості за кредитним договором №1476-0201036-1/фкв від 27 жовтня 2010 року, та за його зустрічним позовом банку про захист прав споживачів, визнання недійсним (неукладеним) кредитного договору, де розглядається по суті спір щодо цієї заборгованості.
Вважає, що на підставі документів, наданих відповідачем нотаріусу із заявою про вчинення виконавчого напису, не можна було встановити безспірність вимог відповідача до нього, а отже виконавчий напис вчинено з порушенням закону.
Враховуючи викладене, просить задовольнити позов.
Позовна заява була зареєстрована в канцелярії суду 16 лютого 2021 року та відповідно до ст. 33 ЦПК України було визначено склад суду.
Ухвалою суду від 17 лютого 2021 року в справі було відкрито провадження за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін.
Сторонам було направлено копію ухвали про відкриття провадження, відповідачу та третім особам копію позовної заяви з додатками.
З рекомендованого повідомлення вбачається, що відповідач отримав копію ухвали про відкриття провадження та копію позовної заяви з додатками 24 квітня 2021 року.
/ а.с. 61 /
Відповідачу був наданий строк для надання відзиву, третім особам для подання до суду письмових пояснень.
На день ухвалення рішення відповідач своїм правом не скористався, відзив на позов не подав.
Треті особи пояснень на позов також не подали.
Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку про задоволення вимог позивача, виходячи з наступного.
Судом встановлено, що 27 жовтня 2010 року між ПАТ «Дельта Банк» та позивачем був укладений Кредитний договір № 1476-0201036-1/фкв.
За умовами вказаного договору банк надав позичальнику кредитні кошти у розмірі 314 963, 59 гр. на строк до 17 липня 2016 року.
В цей же день між сторонами кредитного договору був укладений Договір застави транспортного засобу № 1476-0201036/Zфкв-08.
/ а.с. 31 - 41 /
21 січня 2021 року приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личуком Т.В. було вчинено Виконавчий напис № 23, яким запропоновано звернути стягнення на автомобіль марки INFINITI, моделі FX 35, 2008 року випуску, номер кузова /шасі, рами / НОМЕР_1 , типу Універсал легковий, д.р.н. НОМЕР_2 .
За рахунок коштів. Отриманих від реалізації транспортного засобу задовольнити вимоги стягувача- ТОВ'ФК'Еліт Фінанс» на загальну суму 227 608, 54 гр.
На підставі вказаного Виконавчого напису приватним виконавцем виконавчого округу м. Києва Маляром Я.А. було відкрито виконавче провадження № 64358424.
/ а.с. 18 - 20; 30 /
За загальним правилом статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.
Відповідно до ст.18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.
Статтею 50 Закону України «Про нотаріат» визначено, що нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржується до суду.
Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.
Процедура вчинення нотаріусами виконавчих написів визначена у Главі 14 Закону «Про нотаріат» та Главі 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженому наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року.
Відповідно до ст. 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Згідно зі ст. 88 Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Таким же чином врегульовано дане питання і Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.
Відповідно до п.19 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняють нотаріуси.
Згідно зі ст. 89 Закону у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають, витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення, розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред'явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.
Аналогічна інформація викладена і в підпунктах 2.1, 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.
Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.
Відповідно до п. 1 даного Переліку для одержання виконавчого напису надаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.
При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів.
При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в ЗУ «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.
Відповідно до позиції Верховного Суду, висловленої в справі № 750/1627/18/ провадження № 61-43895 св 18/ від 06 червня 2019 року, яка, з точки зору ч.4 ст.263 ЦПК України, має враховуватися судом, при здійсненні своєї діяльності нотаріус не встановлює прав або обов'язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права.
Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше.
Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов'язання боржником.
При цьому, з точки зору ст. 88 ЗУ « Про нотаріат», безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов'язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність».
Такими доказами можуть бути, зокрема, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо.
Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.
Така правова позиція висловлена у численних постановах Верховного Суду, а саме: від 23 січня 2018 року по справі № 310/9293/15, № 369/6415/17 від 26 лютого 2020 року та інших, які мають враховуватися судом у порядку виконання судом вимог ч.4 ст.263 ЦПК України.
На думку Верховного суду в постанові № 750/1627/18/ провадження № 61-43895 св 18/ від 06 червня 2019 року, розрахунок заборгованості, зроблений стягувачем, з урахуванням положень Переліку документів, не може вважатись доказом на підтвердження безспірності заборгованості боржника.
Відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.
Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника є обов'язковою умовою вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Враховуючи ці обставини та вимоги ст.ст. 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна.
Це право існує, поки суд не встановить зворотного.
Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.
При вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.
Суд при цьому має перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.
В той же час законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості.
Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.
Така правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року по справі № 6-887цс17.
Відповідач, не подавши відзив на позов, не довів безспірності заборгованості позивача за умовами кредитного договору та саму суму заборгованості.
Крім того, відповідачем не доведено дотримання встановленого законом порядку при зверненні за вчиненням виконавчого напису, і твердження позивача в цій частині ним не спростовані.
Третя особа приватний нотаріус Івано-Франківського міського нотаріального округу Личук Т.В. пояснень до суду не надав, відповідності своїх дій Закону України « Про нотаріат» та вище приведеному Порядку при вчиненні Виконавчого напису також не довів.
З матеріалів справи вбачається, що будь-яких вимог до позивача про усунення порушень відповідач не пред'являв.
Крім того, з Кредитного договору вбачається, що строк повернення кредиту сторонами був обумовлений до 17 липня 2016 року.
Яким чином, та виходячи з чого відповідачем нарахована заборгованість, з матеріалів справи не вбачається і таких доказів відповідач суду не надав.
Крім того, виходячи зі строку дії кредитного договору, відповідач, не подавши відзив, не довів свого права на вчинення виконавчого напису через 4 роки після остаточного терміну, встановленого для погашення кредиту, та самої суми заборгованості.
Будь-яким чином перевірити безспірність заборгованості по наданому товариством приватному нотаріусу Кредитному договору та розрахунку заборгованості суд позбавлений можливості, такий обов'язок на суд не покладається, оскільки довести безспірність такої заборгованості, з точки зору викладеного вище обґрунтування, має саме товариство, як стягувач, при зверненні до нотаріуса.
Виходячи з цих обставин, одного з основних принципів цивільного судочинства - принципу змагальності, тверджень позивача, не спростованих відповідачем, суд приходить до висновку про обґрунтованість вимог позивача.
Відповідно до ч.ч. 1, 6 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Враховуючи викладене, з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір в розмірі 908, 00 гр., сплачений останнім при зверненні до суду з позовом.
Керуючись ст.ст. 15, 16, 18 ЦК України, ст.ст. 1, 50, 87, 88, 89 Закону України «Про нотаріат», постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 року, ст. ст. 2, 4, 5, 11, 12, 13, 76-82, 109, 110, 141, 259, 263-265, 268, 273 ЦПК України, суд
Позов задовольнити.
Визнати Виконавчий напис № 23 від 21 січня 2021 року, вчинений Приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Личуком Тарасом Володимировичем, про звернення стягнення за Кредитним договором 1476-0201036-1/фкв та Договором застави транспортного засобу №1476 - 0201036/Zфкв-08 від 27 жовтня 2010 року, таким, що не підлягає виконанню.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Еліт Фінанс»/ адреса: 03035, м. Київ, пл. Солом'янська, буд. 2, ЄДРПОУ 40340222/ на користь ОСОБА_1 / адреса: АДРЕСА_1 , ІН: НОМЕР_5 , / 908, 00 гр. судового збору.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Київського апеляційного суду через суд першої інстанції.
Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Суддя: Л.А. Шереметьєва