про закриття провадження
14 вересня 2021 рокуЛьвівСправа № 380/1274/21 пров. № А/857/9552/21
Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
судді-доповідача -Судової-Хомюк Н. М.
суддів -Сеника Р. П.
Хобор Р. Б.
за участю секретаря судового засідання Гром І.В.
від позивача : ОСОБА_1
від відповідача: Хиря В.В.
розглянувши в відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 05 квітня 2021 року у справі № 380/1274/21 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_2 ) про визнання протиправною бездіяльність та зобов'язання вчинити дії,-
суддя в 1-й інстанції Гулкевич І.З.,
час ухвалення рішення не зазначено,
місце ухвалення рішення м. Львів,
дата складання повного тексту рішення не зазначено,-
ОСОБА_1 звернувся до Львівського окружного адміністративного суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_2 ) та просив суд:
-визнати протиправною бездіяльність відповідача щодо не нарахування та невиплату ОСОБА_1 індексації грошового забезпечення під час проходження військової служби та невиплату заборгованості із індексації грошового забезпечення на день звільнення з військової служби;
-зобов'язати відповідача нарахувати та виплатити ОСОБА_1 середнє грошове забезпечення за несвоєчасний розрахунок при звільненні із 28.02.2020 по день фактичного розрахунку 22.12.2020 за весь період затримки обрахований відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 №100;
-зобов'язати відповідача нарахувати та виплатити ОСОБА_1 компенсацію втрати частини доходів у зв'язку з порушенням строків їх виплати на суми індексації грошового забезпечення за весь час затримки такої виплати по день її фактичної виплати.
Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 05.04.2021 позов задоволено частково. Зобов'язано Мостиський прикордонний загін Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України нарахувати та виплати ОСОБА_1 середній заробіток за час затримки розрахунку при звільненні за період з 28.02.2020 по 22.12.2020 включно, обчислений відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 №100. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ) подано апеляційну скаргу в якій просить рішення суду скасувати та прийняти постанову, якою в задоволенні позовних вимог відмовити.
Ухвалами Восьмого апеляційного адміністративного суду від 08.06.2021 відкрито провадження у справі та призначено справу до апеляційного розгляду в порядку письмового провадження.
Ухвалою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 05.08.2021 розгляд апеляційної скарги ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 05 квітня 2021 року у справі № 380/1274/21 призначено до апеляційного розгляду у відкритому судовому засіданні на 14 вересня 2021 року о 13 год. 00 хв..
13.09.2021 року (вх.К-23620/21) ОСОБА_1 подано заяву про відмову від позову, у якій просить суд прийняти його відмову від позову відповідно до ст. 189 КАС України.
У судовому засіданні позивач подану заяву підтримав, представник відповідача проти задоволення такої не заперечив.
Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи, зміст заяви про відмову від позову та надані позивачем пояснення, колегія суддів доходить висновку, що заява підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.
Відповідно до ч.1 ст.47 КАС України крім прав та обов'язків, визначених у статті 44 цього Кодексу, позивач має право на будь-якій стадії судового процесу відмовитися від позову.
Частинами 1-3 ст.189 КАС України передбачено, що позивач може відмовитися від позову, а відповідач - визнати позов на будь-якій стадії провадження у справі, зазначивши про це в заяві по суті справи або в окремій письмовій заяві.
До ухвалення судового рішення у зв'язку з відмовою позивача від позову або визнанням позову відповідачем суд роз'яснює сторонам наслідки відповідних процесуальних дій, перевіряє, чи не обмежений представник відповідної сторони у повноваженнях на їх вчинення.
Про прийняття відмови від позову суд постановляє ухвалу, якою закриває провадження у справі. У разі часткової відмови позивача від позову суд постановляє ухвалу, якою закриває провадження у справі щодо частини позовних вимог.
Згідно п.2 ч.1 ст.238 КАС України суд закриває провадження у справі якщо позивач відмовився від позову і відмову прийнято судом.
Відповідно до ст. 314 КАС України позивач може відмовитися від позову, а сторони можуть примиритися у будь-який час до закінчення апеляційного провадження. У разі відмови від позову або примирення сторін суд апеляційної інстанції постановляє ухвалу відповідно до вимог ст. 189, 190 цього Кодексу, якою одночасно визнає нечинним судове рішення суду першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, та закриває провадження у справі.
Частиною 5 ст. 189 КАС України визначено, що суд не приймає відмови від позову і продовжує розгляд адміністративної справи, якщо ці дії позивача суперечать закону чи порушують чиї-небудь права, свободи або інтереси.
Колегією суддів апеляційної інстанції встановлено, що заяву про відмову від позову подано належною особою - особисто ОСОБА_1 .
З огляду на зазначені обставини справи та наявне у позивача право відмови від позову, заява ОСОБА_1 про відмову від адміністративного позову підлягає задоволенню.
Відповідно до ч. 2 ст. 314 КАС України у разі відмови від позову або примирення сторін суд апеляційної інстанції постановляє ухвалу відповідно до вимог статей189, 190 цього Кодексу, якою одночасно визнає нечинним судове рішення суду першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, та закриває провадження у справі.
Згідно ч.2 ст.239 КАС України у разі закриття провадження у справі повторне звернення до суду зі спору між тими самими сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав не допускається. Наявність ухвали про закриття провадження у зв'язку з прийняттям відмови позивача від позову не позбавляє відповідача в цій справі права на звернення до суду за вирішенням цього спору.
У відповідності до п.4 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право, зокрема, визнати нечинним судове рішення суду першої інстанції повністю або частково у визначених цим Кодексом випадках і закрити провадження у справі у відповідній частині.
За таких обставин, враховуючи положення ст.189, ст. 314, п.4 ч.1 ст.315 КАС України, а також те, що відмова позивача від позову, виникла після ухвалення рішення Львівського окружного адміністративного суду від 05.04.2021, колегія суддів дійшла висновку про можливість прийняття заяви ОСОБА_1 про відмову від адміністративного позову, у зв'язку з чим рішення суду першої інстанції підлягає визнанню нечинним, а провадження у справі в цій частині - закриттю.
Керуючись ч. 3 ст. 243, ст.ст. 189, 238, 314, 315, 319, 321, 325, 328, суд, -
Прийняти відмову ОСОБА_1 від позову.
Рішення Львівського окружного адміністративного суду від 05 квітня 2021 року у справі № 380/1274/21 визнати нечинним.
Провадження у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_2 ) про визнання протиправною бездіяльність та зобов'язання вчинити дії - закрити.
Ухвала набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України.
Суддя-доповідачН. М. Судова-Хомюк
судді Р. П. Сеник
Р. Б. Хобор
Повне судове рішення складено 20.09.2021