65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua
веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua
"19" серпня 2021 р.м. Одеса Справа № 916/2508/21
Господарський суд Одеської області у складі: суддя Волков Р.В.,
розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» (вх. №4-66/21 від 17.08.2021р.) про забезпечення позову;
особи, які можуть отримати статус учасників справи:
позивач: Товариство з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» (49044, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, вулиця Шевченка, будинок 37; код ЄДРПОУ 40035050);
відповідач: OLEOS SWISS S.A. (Rue Robert-Ceard 6, 1204, Geneve, Switzerland);
треті особи без самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача:
Товариство з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство «ТЕРМІНАЛ - УКРХАРЧОЗБУТСИРОВИНА» (54001, Миколаївська обл., місто Миколаїв, вулиця Велика Морська, будинок 63; код ЄДРПОУ 13857469);
Товариство з обмеженою відповідальністю «ЗНАМЕНІВСЬКИЙ ОЛІЙНОЕКСТРАКЦІЙНИХ ЗАВОД» (49000, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, пр. Яворницького Дмитра, будинок 93; код ЄДРПОУ 19153456)
Товариство з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» звернулось до Господарського суду Одеської області із заявою про забезпечення позову, поданою до звернення до суду з позовною заявою, та просить суд:
- накласти арешт на майно: олію соняшникову нерафіновану, з насіння соняшнику врожаю 2019-2020 р.р. в кількості 3 505,68 (три тисячі п'ятсот п'ять цілих шістдесят вісім десятих) тон на загальну суму 146 800 349 (сто сорок шість мільйонів вісімсот тисяч триста сорок дев'ять ) грн. 99 коп., що поставлена Товариством з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» в рахунок квоти OLEOS SWISS S.A. на підставі укладеного між сторонами Контракту №SFО031220.01 від 03.12.2020р. та знаходиться на території Товариства з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство «ТЕРМІНАЛ-УКРХАРЧОЗБУТСИРОВИНА» (код ЄДРПОУ 13857469; адреса 54001, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Велика Морська, буд. 63);
- заборонити будь-яким особам вчиняти будь-які дії (крім дій передбачених забезпеченням позову в даній справі) з Товаром - олією соняшниковою нерафінованою, з насіння соняшнику врожаю 2019-2020 р.р. в кількості 3 505,68 (три тисячі п'ятсот п'ять цілих шістдесят вісім десятих) тон, на загальну суму 146 800 349 (сто сорок шість мільйонів вісімсот тисяч триста сорок дев'ять ) грн. 99 коп., що поставлена Товариством з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» в рахунок квоти OLEOS SWISS S.A. на підставі укладеного між сторонами Контракту №SFO031220.01 від 03.12.2020р. та знаходиться на території Товариства з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство «ТЕРМІНАЛ-УКРХАРЧОЗБУТСИРОВИНА» (код ЄДРПОУ 13857469; 54001, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Велика Морська, буд. 63);
- на час вирішення справи судом та до винесення остаточного рішення, що набере законної сили, вилучити від Товариства з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство «ТЕРМІНАЛ-УКРХАРЧОЗБУТСИРОВИНА» (код ЄДРПОУ 13857469, адреса: Україна, 54001, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Велика Морська, будинок 63) та передати - на відповідальне зберігання Товариству з обмеженою відповідальністю "ЗНАМЕНІВСЬКИЙ ОЛІЙНОЕКСТРАКЦІЙНИЙ ЗАВОД" (код ЄДРПОУ 19153456, адреса: Україна, 08122, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, село Шпитьки, 1-й кілометр дороги Личанка-Горбовичі, будинок 1-А, кімната 4) Товар - олію соняшникову нерафіновану, з насіння соняшнику врожаю 2019-2020 р.р. в кількості 3 505,68 (три тисячі п'ятсот п'ять цілих шістдесят вісім десятих) тон, що поставлена Товариством з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» в рахунок квоти OLEOS SWISS S.A. на підставі укладеного між сторонами Контракту №SFО031220.01 від 03.12.2020р.
Як вказав заявник, предметом майбутнього позову стане вимога про повернення поставленого Відповідачу та неоплаченого ним товару у кількості 3505,68 метричних тон на суму 146 800 349,99 грн.
В обґрунтування заяви про забезпечення позову Товариство з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» вказує наступне.
03.12.2020р. між ТОВ «АПК ЕНЕРГІЯ» (далі - Заявник, Продавець) та OLEOS SWISS S.A. (далі - Покупець) укладено Контракт №SFO031220.01, з подальшими змінами та доповненнями до нього (далі - Контракт), за умовами якого Продавець зобов'язується поставити і передати у власність, а Покупець прийняти й оплатити олію соняшникову нерафіновану, з насіння соняшнику врожаю 2019-2020 року (далі - Товар).
Згідно п.2.1. Контракту, загальна кількість Товару, що поставляється за цим контрактом, становить суму метричних тон, вказану у Специфікаціях до цього контракту. По кожній окремій Специфікації, поставка може виконуватись частинами/партіями, про що складається видаткова накладна, та/або акт приймання передачі.
Сторони у п.5.1 Контракту погодились, що Товар поставляється автотранспортом та/або залізничним транспортом на умовах, у тому числі, але не виключно, «СРТ (Перевезення сплачене до...) - ТОВ МП «Термінал-Укрхарчосбутсировина», згідно Інкотермс-2010. Вантажоодержувач - ТОВ МП «Термінал-Укрхарчосбутсировина» (скорочено ТОВ МП "ТЕРМІНАЛ-УХЗС")». Точна адреса вивантаження: Україна, Миколаївська область, Жовтневий р-н, с. Галицинове, вул. Набережна, 27.
В п.5.4. Контракту (в редакції Додаткової угоди №1 від 22.03.2021р.) Сторони погодили, що право власності на Товар від Продавця до Покупця, переходить лише після моменту повної оплати Товару та надходження грошових коштів на рахунок Продавця. У випадку несвоєчасної або неповної оплати Товару у визначені Договором строки, весь переданий обсяг Товару - підлягає поверненню Продавцю у строк не більший ніж 3 (три) робочі дні від дня пред'явлення вимоги.
Відповідно до п.6.1. Контракту (в редакції Додаткової угоди №1 від 22.03.2021р.) Термін поставки Товару вказаний у Специфікаціях до цього Контракту та може бути продовжений Продавцем, без додаткового погодження з Покупцем на строк до 3-х (трьох місяців), з урахуванням сезонності Товару, який постачається за даним Контрактом. В свою чергу, п.5 Специфікації №1 від 03.12.2020 р. до Контракту передбачає, що термін поставки - з 30.01.2021 р. до 01.03.2021 р., обидві дати включно.
Пунктом 6.3. Контракту встановлено що датою поставки Товару ж/д транспортом вважається дата календарного штемпеля станції відвантаження в відповідній з.д. накладній на Товар. Датою поставки Товару автомобільним транспортом вважається дата відмітки Порту/Терміналу про прийняття Товару в відповідній товарно-транспортній накладній на Товар.
Згідно п.7.2. Покупець сплачує Продавцеві 100% вартості відвантаженої партії Товару протягом 5 (п'яти) банківських днів після вивантаження Продавцем Товару на Терміналі.
До Контракту складено лише одну Специфікацію №1 від 03.12.2020р., за умовами якої Продавець зобов'язується поставити Товар в кількості 3900,00 метричних тон +/- 5% у строк до 01.03.2021р. включно, а Покупець повинен сплатити за даний товар - 4 290 000,00 доларів США +/- 10%.
Станом на сьогодень Продавцем згідно Контракту та Специфікації №1 поставлено на місце поставки ТОВ МП "ТЕРМІНАЛ-УХЗС" (Товариство з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство "ТЕРМІНАЛ-УКРХАРЧОЗБУТСИРОВИНА") - 3 505.68 (три тисячі п'ятсот п'ять метричних тонн 68 кг.) Товару на загальну суму 146 800 349 (сто сорок шість мільйонів вісімсот тисяч триста сорок дев'ять ) грн. 99 коп., що підтверджується видатковими накладними та товарно-транспортними накладними, що додаються до заяви
Покупцем не виконано свого зобов'язання з оплати поставленого Товару в установлені Контрактом строки - протягом 5 (п'яти) банківських днів після вивантаження Продавцем Товару на ТОВ МП «Термінал Укрхарчозбутсировина»).
Як вказав заявник, 01.07.2021 р. Покупцем було отримано вимогу про повернення товару від 01.07.2021р., яка станом на сьогоднішній день останнім не виконана, та Товар - олія соняшникова нерафінована, з насіння соняшнику врожаю 2019-2020 р.р. у кількості 3 505,68 (три тисячі п'ятсот п'ять метричних тон 68 кг.) на загальну суму 146 800 349 (сто сорок шість мільйонів вісімсот тисяч триста сорок дев'ять ) грн. 99 коп. не повернутий.
Розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» про вжиття заходів забезпечення позову до подання позовної заяви, суд вважає можливим задовольнити вказану заяву з наступних підстав.
Відповідно до ст.ст. 136, 137 ГПК України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред'явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду, а також з інших підстав, визначених законом.
Згідно зі ст. 140 ГПК України заява про забезпечення позову розглядається судом не пізніше двох днів з дня її надходження без повідомлення учасників справи. Залежно від обставин справи суд може забезпечити позов повністю або частково.
За приписами п. 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року №16 “Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову”, умовою застосування заходів до забезпечення позову за вимогами майнового характеру є достатньо обґрунтоване припущення, що майно (в тому числі грошові суми, цінні папери тощо), яке є у відповідача на момент пред'явлення позову до нього, може зникнути, зменшитись за кількістю або погіршитись за якістю на момент виконання рішення.
У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням:
розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову;
забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу;
наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову;
імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів;
запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.
Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного виду забезпечення позову.
Про такі обставини може свідчити вчинення відповідачем дій, спрямованих на ухилення від виконання зобов'язання після пред'явлення вимоги чи подання позову до суду (реалізація майна чи підготовчі дії до його реалізації, витрачання коштів не для здійснення розрахунків з позивачем, укладення договорів поруки чи застави за наявності невиконаного спірного зобов'язання тощо).
Саме лише посилання в заяві на потенційну можливість ухилення відповідача від виконання судового рішення без наведення відповідного обґрунтування не є достатньою підставою для задоволення відповідної заяви. Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається.
Оцінка такої відповідності здійснюється господарським судом, зокрема, з урахуванням співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник, з вартістю майна, на яке вимагається накладення арешту, або майнових наслідків заборони відповідачеві вчиняти певні дії.
Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 697 ЦК України договором може бути встановлено, що право власності на переданий покупцеві товар зберігається за продавцем до оплати товару або настання інших обставин. У цьому разі покупець не має права до переходу до нього права власності розпоряджатися товаром, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає із призначення та властивостей товару. Якщо покупець прострочив оплату товару, продавець має право вимагати від нього повернення товару. Продавець має право вимагати від покупця повернення товару також у разі ненастання обставин, за яких право власності на товар мало перейти до покупця.
Матеріали заяви свідчать про обґрунтоване припущення заявника, що невжиття заходів забезпечення позову може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він має намір звернутися до суду.
До матеріалів заяви додано вимогу про повернення Товару протягом трьох банківських днів, яка адресована OLEOS SWISS S.A., з поміткою про отримання. Доказів реагування OLEOS SWISS S.A. на вказану вимогу матеріали заяви не містять. Відтак, суд приходить до висновку, що вказані обставини можуть свідчити про вчинення відповідачем дій, спрямованих на ухилення від виконання зобов'язання після пред'явлення вимоги.
Як вказав заявник, у нього відсутні договірні взаємовідносини з ТОВ МП «Термінал - Укрхарчозбутсировина», у зв'язку з чим він не має можливості перевірити стан зберігання Товару та технічні можливості забезпечення належних умов зберігання.
Суд також враховує доводи заявника відносно того, поставлений Товар (олія соняшникова нерафінована) є продукцією рослинного походження, яку отримують шляхом механічного віджиму з подальшою простою фільтрацією масла. З цієї причини вказаній продукції властиві високі вимоги до умов зберігання та найбільш нетривалий термін придатності. А саме, при дотриманні відповідних умов зберігання (темне і прохолодне приміщення, з температурою повітря від + 5°С до + 18°С термін придатності складає максимум лише 10 місяців. А з урахуванням того, що з моменту поставки товару пройшло вже щонайменше 4 місяці, то при недотриманні умов збереження Товару є реальна загроза того, що термін придатності поставленого Товару знизиться, і Позивач зазнає значних матеріальних збитків, та фактично захист прав і інтересів останнього в судовому порядку буде унеможливлений.
Слід також зазначити, що застосування заходів забезпечення позову, про вжиття яких просить заявник, жодним чином не призведе до негативних наслідків, у тому числі, але не виключно, не призведе до припинення господарської діяльності OLEOS SWISS S.A., адже, як свідчать матеріали заяви, Товар не перейшов у власність останнього.
При цьому, розглядаючи заяву про забезпечення позову, господарський суд приймає до уваги приписи ст. 76 Закону України „Про міжнародне приватне право” від 23.06.2005р. № 2709-IV, якими встановлено право судів приймати до свого провадження і розглядати будь-які справи з іноземним елементом, у тому числі, у випадках, якщо сторони передбачили своєю угодою підсудність справи з іноземним елементом судам України, крім випадків, передбачених у статті 77 цього Закону; а також п. 11.1 Контракту №SFO03220.01 від 03.12.2020р. (в редакції додаткової угоди №1 від 22.03.2021р.), умовами якого сторони домовились про передачу всіх спорів, розбіжностей або вимог, які виникнуть з даного контракту, на розгляд господарського суду Одеської області.
Суд зазначає про відсутність необхідності вирішення питання щодо зустрічного забезпечення станом на день вжиття заходів до забезпечення позову. При цьому процесуальним законом не встановлено обов'язку суду вимагати від особи, яка звертається із заявою про забезпечення позову, забезпечити відшкодування можливих збитків відповідача, які можуть бути спричинені забезпеченням позову (ч. 1 ст. 141 ГПК України): відповідна вимога лише може висуватися судом з урахуванням обставин справи, але не визначається як неодмінна умова забезпечення позову. Аналогічна позиція викладена у Постанові КГС ВС від 19.02.2019р. у справі №911/1695/18.
Водночас суд зазначає, що OLEOS SWISS S.A. не позбавлене права звернутися до Господарського суду Одеської області з клопотанням як про застосування зустрічного забезпечення, так і про скасування заходів забезпечення позову у разі надання відповідних доказів, які б спростовували необхідність застосування таких заходів.
Керуючись ст. ст. 136, 137, 140, 233-235 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» (вх. №4-66/21 від 17.08.2021р.) про забезпечення позову - задовольнити.
2. Накласти арешт на майно: олію соняшникову нерафіновану, з насіння соняшнику врожаю 2019-2020 р.р. в кількості 3 505,68 (три тисячі п'ятсот п'ять цілих шістдесят вісім десятих) тон на загальну суму 146 800 349 (сто сорок шість мільйонів вісімсот тисяч триста сорок дев'ять ) грн. 99 коп., що поставлена Товариством з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» в рахунок квоти OLEOS SWISS S.A. на підставі укладеного між сторонами Контракту №SFО031220.01 від 03.12.2020р. та знаходиться на території Товариства з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство «ТЕРМІНАЛ-УКРХАРЧОЗБУТСИРОВИНА» (код ЄДРПОУ 13857469; адреса 54001, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Велика Морська, буд. 63).
3. Заборонити будь-яким особам вчиняти будь-які дії (крім дій передбачених забезпеченням позову в даній справі) з Товаром - олією соняшниковою нерафінованою, з насіння соняшнику врожаю 2019-2020 р.р. в кількості 3 505,68 (три тисячі п'ятсот п'ять цілих шістдесят вісім десятих) тон, на загальну суму 146 800 349 (сто сорок шість мільйонів вісімсот тисяч триста сорок дев'ять ) грн. 99 коп., що поставлена Товариством з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» в рахунок квоти OLEOS SWISS S.A. на підставі укладеного між сторонами Контракту №SFO031220.01 від 03.12.2020р. та знаходиться на території Товариства з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство «ТЕРМІНАЛ-УКРХАРЧОЗБУТСИРОВИНА» (код ЄДРПОУ 13857469; 54001, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Велика Морська, буд. 63);
4. На час вирішення справи судом та до винесення остаточного рішення, що набере законної сили, вилучити від Товариства з обмеженою відповідальністю Миколаївське підприємство «ТЕРМІНАЛ-УКРХАРЧОЗБУТСИРОВИНА» (код ЄДРПОУ 13857469, адреса: Україна, 54001, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Велика Морська, будинок 63) та передати - на відповідальне зберігання Товариству з обмеженою відповідальністю "ЗНАМЕНІВСЬКИЙ ОЛІЙНОЕКСТРАКЦІЙНИЙ ЗАВОД" (код ЄДРПОУ 19153456, адреса: Україна, 08122, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, село Шпитьки, 1-й кілометр дороги Личанка-Горбовичі, будинок 1-А, кімната 4) Товар - олію соняшникову нерафіновану, з насіння соняшнику врожаю 2019-2020 р.р. в кількості 3 505,68 (три тисячі п'ятсот п'ять цілих шістдесят вісім десятих) тон, що поставлена Товариством з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» в рахунок квоти OLEOS SWISS S.A. на підставі укладеного між сторонами Контракту №SFО031220.01 від 03.12.2020р.
Стягувачем за ухвалою є: Товариство з обмеженою відповідальністю «АПК ЕНЕРГІЯ» (49044, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, вулиця Шевченка, будинок 37; код ЄДРПОУ 40035050).
Боржником за ухвалою є: OLEOS SWISS S.A. (Rue Robert-Ceard 6, 1204, Geneve, Switzerland).
Ухвала дійсна для пред'явлення до виконання в строк, встановлений Законом України "Про виконавче провадження".
Ухвалу складено та підписано 19 серпня 2021р. Ухвала набирає законної сили 19 серпня 2021р. та може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги в строк, встановлений ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.
Суддя Волков Роман Володимирович