1Справа № 335/7990/20 2/335/409/2021
14 липня 2021 року м. Запоріжжя
Орджонікідзевський районний суд м. Запоріжжя у складі головуючого судді Крамаренко І.А., за участю секретаря Деркач А.А., розглянувши, у порядку спрощеного провадження, цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович; приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -
Позивач звернувся до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С.лег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова М.В. про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
В обґрунтування позову позивач зазначив, що у вересні 2020 року на адресу установи, в якій він працює, надійшла постанова приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малкової М.В. про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника, відповідно до якої, з нього на користь ТОВ «Вердикт Капітал», на підставі виконавчого напису № 17252, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. від 14.08.2020 стягнуто 28 737,60 грн. Також, на адресу позивача у вересні 2020 року від вказаного приватного виконавця надійшла також постанова про відкриття виконавчого провадження на підставі раніше вказаного виконавчого напису. Таким чином він дізнався про наявність вимог відповідача до нього.
Від відповідача жодного документу щодо суми заборгованості позивач не отримував, не отримував жодного розрахунку з його заборгованості, будь-яких правовідносин з відповідачем взагалі не має і не мав раніше. Жодним чином не погоджується із сумою заборгованості, зазначеної у виконавчому написі, безспірності вимог не існує, та й сама вимога, як і розрахунок сум заборгованості йому відповідачем не направлялись.
Крім того, звертає увагу суду на те, що при вчиненні виконавчого напису третя особа не отримувала від відповідача та позивача первинні документи щодо видачі кредитних коштів (платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутніми підстави вважати, що розмір заборгованості позивача перед відповідачем, а також суми штрафних санкцій та процентів, зазначені у виконавчому написі, є безспірними. Розрахунок боргу, здійснений відповідачем щодо наявності грошового зобов'язання позивача по незрозуміло яким документам (при відсутності між позивачем і відповідачем правовідносин взагалі) не може вважатися документом, який підтверджує безспірність вимог банку до боржника.
Вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не врахував та не перерві вив факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості, чим порушував ст. 88 Закону України «Про нотаріат». Розрахунок розміру заборгованості у виконавчому написі зроблено відповідачем одноособово без врахування думки та позиції позивача та не відповідає дійсності.
Виконавчий напис було вчинено на підставі розрахунку заборгованості, який є відображенням односторонніх арифметичних розрахунків відповідача і не може бути доказом безспірності грошових вимог відповідача до позивача.
Отже, на підставі документів, наданих відповідачем третій особі із заявою про вчинення виконавчого напису, не можна встановити безспірність вимог відповідача до позивача, а отже виконавчий напис вчинено з порушенням закону.
Враховуючи викладене, позивач вважає, що є достатні правові підстави, що виконавчий напис № 17252, вчинено приватним нотаріусом Житомирського міського округу Горай О.С. 14.08.2020 щодо стягнення заборгованості, вчинений з порушенням вимог законодавства та таким, що не підлягає виконанню.
Тому просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 17252, вчинений приватним нотаріусом Житомирського нотаріального округу Горай О.С. 14.08.2020 щодо стягнення заборгованості з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Вердикт Капітал».
Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 23.09.2020 відкрито провадження за вищезазначеною позовною заявою, розгляд справи призначено у спрощеному позовному провадженні з викликом учасників справи. Витребувано у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., копії документів засвідчених належним чином, а саме: виконавчий напис №17252, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. 14.08.2020, щодо стягнення заборгованості з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Вердикт капітал», а також всі документи, які надавались ТОВ «Вердикт капітал» приватному нотаріусу для вчинення вказаного виконавчого напису (зокрема, фіскальний чек про відправлення ОСОБА_1 вимоги про погашення та розмір заборгованості, а також поштове повідомлення про вручення ОСОБА_1 цього листа від ТОВ «Вердикт капітал»).
Ухвалою суду від 23.09.2020 зупинено стягнення з доходів ОСОБА_1 у виконавчому провадженні № 62928637, яке здійснює приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова М.В., на підставі виконавчого напису № 17252, вчиненого 14.08.2020 приватним нотаріусом Житомирського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Вердикт Капітал» заборгованості у розмірі 28 737,60 грн.
Позивач ОСОБА_1 надав до суду письмову заяву з проханням слухати справу за його відсутності, позовні вимоги підтримує у повному обсязі.
Представник відповідача ТОВ «Вердикт Капітал», будучи повідомленим про дату, час та місце розгляду справи в порядку, визначеному ст. 128 ЦПК України, до суду не прибув, причини неявки не повідомив, відзив на позов не подав.
Треті особи: приватний нотаріус Житомирського нотаріального округу Горай О.С., та приватний виконавець виконавчого округу м. Києва Малкова М.В. у судове засідання не з'явилися, про день, час та місце розгляду справи повідомлялися належними чином, про причини неявки не повідомили.
У зв'язку з неявкою в судове засідання учасників справи, відповідно до вимог частини 2 статті 247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.
Зі згоди позивача суд ухвалює рішення при заочному розгляді справи, що відповідає положенням ст. 280 ЦПК України.
Дослідивши матеріали справи, суд встановив такі факти та відповідні ним правовідносини.
Як було встановлено під час розгляду справи, приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. було відкрито виконавче провадження відносно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на підставі виконавчого напису, що вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С № 17252 від 14.08.2020 про стягнення з боржника, яким є ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал» заборгованості в розмірі 28 737,60 грн.
Приватний нотаріус Горай О.С. документів, на підставі яких ним було вчинено оскаржуваний виконавчий напис, суду не надав, вимоги ухвали суду про витребування доказів - не виконав.
Відповідно до ст. 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.
Згідно зі ст. 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Статтею 88 Закону України «Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Порядок вчинення нотаріальних дій містить такі самі правила та умови вчинення виконавчого напису.
В п.п. 3.2, 3.5 п. 3 Глави 16 розділу II Порядку передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 (далі - Перелік документів). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку документів. При цьому цей Перелік документів не передбачає інших умов вчинення виконавчих написів нотаріусами ніж ті, які зазначені в Законі України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій.
Згідно з п. 1 Переліку документів для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б)документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобовязання.
Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 у справі № 826/20084/14, яка була залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 та Постановою Великої палати Верховного Суду від 20.06.2018 відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Приватбанк» про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017, було визнано незаконною та не чинною постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у тому числі: «Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов'язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості».
Зазначена постанова апеляційного суду у відповідності до п. 4 ст. 254 КАС України (в редакції, що діяла на момент винесення постанови) набула законної сили з моменту проголошення, з 22.02.2017, а отже з цієї ж дати законодавство не передбачало можливості вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, яка випливає із кредитних відносин. Таким чином, в момент вчинення виконавчого напису 14.08.2020 були відсутні правові підстави для його вчинення, а отже такий виконавчий напис не підлягає виконанню.
У разі наявності правових підстав у відповідності до п.2 Переліку документів, за яких стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 для вчинення виконавчого напису нотаріуса, то неможливість вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, визначеної у відповідності до виконавчого напису від 14.08.2020 року була обумовлена й іншими обставинами, наведеним нижче.
Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов'язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов'язання боржником.
Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.
Згідно правового висновку, викладеного у постанові Верховного суду України від 05.06.2017 у справі №6-887цс17, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачам документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів; для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.
Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов'язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною.
З наданих суду документів неможливо встановити, чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, приймаючи до уваги той факт, що не встановлено судом факт отримання позивачем повідомлення вимоги про наявність такої заборгованості, та чи яка була надана нотаріусу для вчинення нотаріального напису.
Відповідачем не подано до суду належних та достовірних доказів щодо спростування доводів позивача.
Враховуючи вищевказане, суд приходить до висновку, що нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за виконавчим написом, вчинив виконавчий напис поза межами встановлених ст. 88 Закону України «Про нотаріат» строків, чим порушив норми Закону України «Про нотаріат» та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.
Крім того, згідно з позицією ВСУ, яка викладена Великою палатою Верховного Суду у справі № 826/20084 від 20.06.2018, вчинення нотаріусом виконавчого напису за відсутності надання йому особою, яка звертається із відповідною заявою про вчинення виконавчого напису, необхідних оригіналів нотаріальних договорів чи їх дублікатів має наслідком визнання такого виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом було вчинено з порушенням чинного законодавства, а тому він підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.
Згідно ч. 1 ст. 141 ЦПК України. судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог, таким чином, в зв'язку з задоволенням позову з відповідача на користь позивача підлягають стягненню 840,80 грн. в рахунок відшкодування витрат по сплаті судового збору та 420,40 грн. судового збору за подачу заяви про забезпечення позову .
У відповідності до частини 7 статті 158 ЦПК України, за відсутністю клопотань учасників справи про скасування заходів забезпечення позову, відповідні заходи вжиті судом у виді зупинення стягнення на підставі виконавчого напису нотаріуса, скасуванню не підлягають та продовжують діяти протягом дев'яноста днів з дня набранням даним рішенням законної сили.
Керуючись ст.ст. 12, 13, 81, 141, 259, 263-265, 279, 280-282, 284, 289 ЦПК України, суд, -
Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович; приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.
Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 17252, вчинений 14.08.2020 приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм Олегом Станіславовичем, яким запропоновано стягнути з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал» заборгованість у розмірі 28 737,60 гривень.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал» на користь ОСОБА_1 , судовий збір у розмірі 840,80 (вісімсот сорок гривень 40 коп.) грн., та 420,40 (чотириста двадцять гривень 40 коп.) грн. судового збору за подачу заяви про забезпечення позову, а всього у розмірі 1 261,20 (одна тисяча двісті шістдесят одна гривня 20 коп.) грн.
Заходи забезпечення позову, вжиті відповідно до ухвали Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 23.09.2020 у виді зупинення стягнення з доходів (заробітної плати) ОСОБА_1 у виконавчому провадженні № 62928637, яке здійснює приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна, на підставі виконавчого напису № 17252, вчиненого 14.08.2010 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал» заборгованості у розмірі 28 737,60 грн., продовжують діяти протягом дев'яноста днів з дня набрання рішенням законної сили.
Повне судове рішення складено 14.07.2021.
Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, форма і зміст якої, повинні відповідати вимогам ст. 285 ЦПК України. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду. Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.
У разі залишення заяви відповідача про перегляд заочного рішення без задоволення заочне рішення може бути оскаржене до Запорізького апеляційного суду через Орджонікідзевський районний суд м. Запоріжжя шляхом подачі апеляційної скарги. У цьому разі строк на апеляційне оскарження рішення починає відраховуватися з дати постановлення ухвали про залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення.
Рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених ЦПК України, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.
Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ;
Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал», код ЄДРПОУ 36799749, адреса місця знаходження за адресою:04053, м. Київ, вул. Кудрявський Узвіз, 5-Б;
Третя особа: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, код ЄДРПОУ 3089721891, адреса місця знаходження: 10008, м. Житомир, вул. Велика Бердичівська, буд. 35;
Третя особа: Приватний виконавець виконавчого округу міста Малкова Марія Вікторівна, адреса місця знаходження: 02094, м. Київ, вул. Юрія Поправки, буд. 6, оф. 14.
Суддя І.А. Крамаренко