ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"02" серпня 2021 р. Справа № 924/1237/20
Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючий суддя Гудак А.В.,
Суддя Петухов М.Г.,
Суддя Мельник О.В.
розглянувши клопотання Хмельницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України про погодження строків з проведення експертизи по справі №924/1237/20 та клопотання експерта про надання додаткових матеріалів для проведення експертизи по справі №924/1237/20
за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз Збут" (вул. Проскурівська, буд.32, 2-й поверх, м. Хмельницький, 29000)
до: Акціонерного товариство “Оператор газорозподільної системи “Хмельницькгаз” (пр. Миру, 41, м. Хмельницький, 29019)
про визнання неправомірними дій АТ "ОГС "Хмельницькгаз" щодо надання ТОВ "Хмельницькгаз Збут" недостовірних обсягів природного газу, спожитого побутовими споживачами за період з 01.09.2018 року;
зобов'язання здійснити перерахунок обсягів фактично спожитого природного газу побутовими споживачами з 01.09.2018 року
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 14.06.2021 року задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз Збут" про призначення судової економічної експертизи та зупинення провадження у справі у справі №924/1237/20. Призначено у справі №924/1237/20 судову економічну експертизу, проведення якої доручити експертам проведення якої доручити Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (29013, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109). На вирішення судової економічної експертизи поставити наступні питання: Чи підтверджується документально об'єм розподіленого відповідачем природного газу побутовим споживачем позивача, в яких не встановлено індивідуальні лічильники за період з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року та в яких обсягах помісячно?; Чи підтверджується документально застосування відповідачем норм споживання природного газу для побутових споживачів, у яких відсутній облік природного газу із застосуванням засобів вимірювальної техніки, передбачених постановою Кабінету Міністрів України від 08.06.1996 №619 “Про затвердження норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників” в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 06.08.2014р. №409 “Про встановлення державних соціальних стандартів у сфері житлово-комунального обслуговування”; постановою Кабінету Міністрів України від 30.01.2019 № 63; постановою Кабінету Міністрів України № 143 від 27.02.2019. Якщо так, то в яких обсягах за період з 01 вересня 2018 р. по 31 жовтня 2020 р. помісячно? Матеріали господарської справи №924/1237/20 направлено експертам Хмельницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (29013, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109).Провадження у справі №924/1237/20 зупинено на час проведення судової економічної експертизи (до отримання результатів судової економічної експертизи та повернення матеріалів справи №924/1237/20 до Північно-західного апеляційного господарського суду).
27 липня 2021 року на адресу суду від Хмельницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України надійшло клопотання погодження стоку проведення експертизи понад 90 календарних днів по справі №924/1237/20.
Дане клопотання обґрунтоване тим, що у зв'язку із поточною завантаженістю експерта ХВ КНДІСЕ економічного виду експертиз, провести призначену експертизу у визначені законодавством строки не вбачається за можливим. Таким чином, зазначена експертиза не може бути виконана у строк до 90 календарних днів.
Експертною установою також повідомлено, що у разі не задоволення клопотання погодження запропонованого строку, ухвала суду про призначення експертизи буд залишена без виконання, а матеріали справи без виконання.
Відповідно до положень пункту 17 Постанови Пленуму ВГСУ №4 від 23.03.2012 року "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" строки проведення експертних досліджень та порядок встановлення цих строків у залежності від складності дослідження та з урахуванням експертного навантаження передбачено підпунктом 1.13 пункту 1 Інструкції.
З метою забезпечення виконання зазначених приписів Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року господарським судам необхідно контролювати дотримання передбачених Інструкцією строків проведення експертизи іншим суб'єктам судово-експертної діяльності, визначеним у статті 7 Закону, і реагувати на відповідні порушення шляхом винесення окремих ухвал у порядку, встановленому ГПК України.
Абзацом шостим зазначеного підпункту Інструкції передбачено можливість встановлення у виняткових випадках більшого (порівняно із загальними) розумного строку за письмовою домовленістю з органом (особою), який призначив експертизу. Оскільки процесуальним законом не передбачено форми такого погодження з боку суду, воно має здійснюватися (за наявності підстав для цього) шляхом винесення відповідної ухвали за результатами розгляду звернення експертної установи, - без поновлення провадження у справі і без повернення матеріалів справи із зазначеної установи, але, за необхідності, з викликом сторін для з'ясування їхньої думки з даного питання. При цьому необхідно враховувати, що відмова у погодженні запропонованого розумного строку проведення експертизи може потягти за собою наслідки, передбачені абзацом сьомим того ж підпункту Інструкції.
Суд звертає увагу учасників справи, що у разі не повідомлення сторонами позиції щодо погодження запропонованого строку проведення експертизи, суд вправі самостійно погодити такий строк, оскільки відповідно до п. 1.8 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 року №53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 27.07.2015 року №1350/5) більший розумний строк установлюється за письмовою домовленістю з органом (особою), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), після попереднього вивчення експертом наданих матеріалів.
Поряд з цим, разом з клопотанням експертної установи про погодження строків з проведення експертизи по справі №924/1237/20 на адресу суду надійшло клопотання експерта Хмельницького відділення КНДІСЕ (Олена Нижник), якій доручено виконання судово-економічної експертизи №1823/21-26 про надання додаткових матеріалів.
У вказаному клопотанні експерт зазначає, що за результатами попереднього вивчення наданих на дослідження матеріалів господарської справи №924/1237/20 та ухвали від 14.06.2021 року Північно-західного апеляційного господарського суду від 14.06.2021 року про призначення судово-економічної експертизи у господарській справі №924/1237/20 за позовом Товариства з обмеженою Товариства з обмеженою відповідальністю «Хмельницькгаз Збут» до Акціонерного товариство «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» про визнання неправомірними дій АТ «ОГС «Хмельницькгаз» щодо надання ТОВ«Хмельницькгаз Збут» недостовірних обсягів природного газу, спожитого побутовими споживачами за період з 01.09.2018 року; зобов'язання здійснити перерахунок обсягів фактично спожитого природного газу побутовими споживачами з 01.09.2018 року, на підставі ст.69 ГПК України, а також п. 2.1.Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України 08.10.1998№ 53/5 просить витребувати:
- у Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз»: Документи, що підтверджують/містять відомості про обсяг природного газу, розподіленого побутовим споживачам, в яких встановлено індивідуальні лічильники, за період з 01.09.2018 року по31.10.2020 року (звітів, алокацій, реєстрів обсягів розподіленого газу споживачам, інформацій про використання тощо); Документи, що підтверджують об'єм природного газу, розподіленого побутовим споживачам, у яких відсутній облік природного газу із застосуванням засобів вимірювальної техніки, за період з 01.09.2018року по 31.10.2020 року (звітів, алокацій, реєстрів обсягів розподіленого газу споживачам, інформацій про використання тощо); Документи, в яких визначено, які саме норми споживання природного газу (за період з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року помісячно) АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» застосовувало до побутових споживачів, у яких відсутній облік природного газу із застосуванням засобів вимірювальної техніки; Дані бухгалтерського обліку щодо обсягів розподіленого природного газу побутовими споживачами на підставі даних лічильників газу в розрізі розрахункових періодів з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року; Розрахунок (пояснення) щодо алгоритму визначення обсягів розподіленого природного газу побутовим споживачам, в яких встановлено індивідуальні лічильники природного газу.
- у ТОВ «Хмельницькгаз Збут»: Документи, що підтверджують обсяг природного газу, розподіленого побутовим споживачам, в яких встановлено індивідуальні лічильники, за період з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року; Документи, що підтверджують обсяг природного газу, розподіленого побутовим споживачам, у яких відсутній облік природного газу із застосуванням засобів вимірювальної техніки, за період з 01.09.2018року по 31.10.2020 року; Дані бухгалтерського обліку щодо обсягів розподіленого природного газу побутовими споживачами на підставі даних лічильників газу в розрізі розрахункових періодів з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року.
Відповідно до ст.102 ГПК України матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи (ч.1 ст.102 ГПК України).
Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв'язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати. Призначений судом експерт не має права спілкуватися з учасниками судового процесу поза межами судового засідання (ч.2 ст.102 ГПК України).
При визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів (ч3 ст.102 ГПК України).
У разі ухилення учасника справи від подання суду на його вимогу необхідних для проведення експертизи матеріалів, документів або від іншої участі в експертизі, що перешкоджає її проведенню, суд залежно від того, яка особа ухиляється, а також яке ця експертиза має значення, може визнати встановленою обставину, для з'ясування якої експертиза була призначена, або відмовити у її визнанні (ч.4 ст.102 ГПК України).
Отже, збирання і подання доказів для проведення судової експертизи здійснює суд.
Відповідно до ч.ч. 1, 8 ст. 81 ГПК України, учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї. Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов'язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п'яти днів з дня вручення ухвали.
Відповідно до п. 11 постанови пленуму Вищого господарського суду України N 4 від 23.03.2012 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів розглядається господарським судом після поновлення провадження у справі; за необхідності для розгляду такого клопотання суд може витребувати матеріали справи з експертної установи, а також повідомити учасників судового процесу про час і місце проведення відповідного судового засідання. Після розгляду клопотання провадження у справі знову зупиняється, а матеріали справи, якщо вони витребувалися судом, надсилаються до експертної установи.
З огляду на наведене, з метою розгляду клопотань Хмельницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України про погодження строків з проведення експертизи по справі №924/1237/20та судового експерта про витребування додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, колегія суддів дійшла до висновку про необхідність поновлення провадження у справі №924/1237/20 та призначення сказаних клопотань до розгляду в судовому засіданні з повідомленням учасників справи.
Керуючись статтями 81, 102, 230, 234, 255 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
1. Поновити провадження у справі №924/1237/20 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькгаз Збут" до Акціонерного товариство “Оператор газорозподільної системи “Хмельницькгаз” про визнання неправомірними дій АТ "ОГС "Хмельницькгаз" щодо надання ТОВ "Хмельницькгаз Збут" недостовірних обсягів природного газу, спожитого побутовими споживачами за період з 01.09.2018 року; зобов'язання здійснити перерахунок обсягів фактично спожитого природного газу побутовими споживачами з 01.09.2018 року.
2. Призначити клопотання Хмельницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України про погодження строків з проведення експертизи по справі №924/1237/20 та клопотання експерта Хмельницького відділення КНДІСЕ (Олена Нижник), якій доручено виконання судово-економічної експертизи №1823/21-26 про надання додаткових матеріалів до розгляду "12" серпня 2021 р. об 11:00 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №6.
3. Запропонувати сторонам по справі надати свої пояснення стосовно продовження строку проведення судової експертизи понад 90 днів.
4. Витребувати у сторін по справі №924/1237/20, а саме:
- у Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз»: Документи, що підтверджують/містять відомості про обсяг природного газу, розподіленого побутовим споживачам, в яких встановлено індивідуальні лічильники, за період з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року (звітів, алокацій, реєстрів обсягів розподіленого газу споживачам, інформацій про використання тощо); Документи, що підтверджують об'єм природного газу, розподіленого побутовим споживачам, у яких відсутній облік природного газу із застосуванням засобів вимірювальної техніки, за період з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року (звітів, алокацій, реєстрів обсягів розподіленого газу споживачам, інформацій про використання тощо); Документи, в яких визначено, які саме норми споживання природного газу (за період з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року помісячно) АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» застосовувало до побутових споживачів, у яких відсутній облік природного газу із застосуванням засобів вимірювальної техніки; Дані бухгалтерського обліку щодо обсягів розподіленого природного газу побутовими споживачами на підставі даних лічильників газу в розрізі розрахункових періодів з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року; Розрахунок (пояснення) щодо алгоритму визначення обсягів розподіленого природного газу побутовим споживачам, в яких встановлено індивідуальні лічильники природного газу.
- у ТОВ «Хмельницькгаз Збут»: Документи, що підтверджують обсяг природного газу, розподіленого побутовим споживачам, в яких встановлено індивідуальні лічильники, за період з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року; Документи, що підтверджують обсяг природного газу, розподіленого побутовим споживачам, у яких відсутній облік природного газу із застосуванням засобів вимірювальної техніки, за період з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року; Дані бухгалтерського обліку щодо обсягів розподіленого природного газу побутовими споживачами на підставі даних лічильників газу в розрізі розрахункових періодів з 01.09.2018 року по 31.10.2020 року.
5. Документи зазначені в п.4 резолютивної частини даної ухвали надати Північно-західному апеляційному господарському суду до 12.08.2021 року.
6. Ухвалу надіслати сторонам засобами електронного зв'язку на електронні адреси наявні у матеріалах справи
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.
Головуючий суддя Гудак А.В.
Суддя Петухов М.Г.
Суддя Мельник О.В.