Справа №705/704/21
1-в/705/83/21
16 липня 2021 року Уманський міськрайонний суд Черкаської області
в складі : головуючого судді - Білик О.В.
за участю секретаря судового засідання - Щербакової Л.А.
прокурора Тарасенка О.В.
засудженого ОСОБА_1
представника установи Вовк С.А.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Умані в Черкаській області в режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про приведення у відповідність вироку до вимог КК України з урахуванням змін та зарахування строку попереднього ув'язнення відповідно до вимог ст. 72 КК України, -
До Уманського міськрайонного суду Черкаської області звернувся засуджений ОСОБА_1 з клопотанням про приведення у відповідність вироку до вимог КК України з урахуванням змін та зарахування строку попереднього ув'язнення відповідно до вимог ст. 72 КК України.
В судовому засіданні засуджений ОСОБА_1 клопотання підтримав та просив його задоволити.
В судовому засіданні прокурор вважає, що в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_1 про приведення у відповідність до вимог Кримінального кодексу України з урахуванням змін, передбачених ЗУ №2617-VIII від 28.11.2018 покарання за вироком Київського апеляційного суду від 23.04.2018, яким останнього засудженого за ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі, а також зарахування у строк покарання строку попереднього ув'язнення згідно ст.72 КК України , необхідно - відмовити.
Розглянувши клопотання засудженого, дослідивши в частині, яка стосується вирішуваного питання, матеріали особової справи ОСОБА_1 , заслухавши пояснення засудженого та думку прокурора, суд дійшов такого висновку.
Відповідно до п. 13 ч. 1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом'якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України.
Згідно з п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України клопотання (подання) про вирішення питання, пов'язаного із виконанням вироку суду, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок - у разі необхідності вирішення питань, передбачених п. 13 ч. 1 ст. 537 цього Кодексу.
01.07.2020 року набрав чинності Закон України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень"від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII (далі Закон № 2617-VIII).
Суд встановив, що засуджений ОСОБА_1 відбуває покарання за вироком Апеляційного суду Київської області від 23.04.2018, яким останнього засудженого за ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі .
Згідно з вироком злочин ОСОБА_1 кваліфіковано як незаконне придбання та зберігання без мети збуту, вчиненому повторно.
У диспозиції ч.2 ст.309 КК України в редакції ЗУ №2617-VIII від 28.11.2018 виключено ознаку повторності, разом з тим зазначено: «Ті самі дії, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах».
Санкція ч.2 ст.309 КК України передбачає покарання у вигляді штрафу від двох тисяч до п'яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років.
За таких обставин призначене ОСОБА_1 покарання за ч.2 ст.309 КК України у вигляді 3-х років позбавлення волі за вироком від 23.04.2018 не виходить за межі санкції цієї статті в редакції ЗУ №2617-VIII від 28.11.2018. Крім цього кримінально-процесуальним кодексом України проведення перекваліфікації діяння ОСОБА_1 після набрання вироком законної сили в порядку вирішення питань пов'язаних з виконанням вироку , не передбачено.
За таких підстав для перекваліфікації діяння ОСОБА_1 немає.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України від 26.11.2015 №838) зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув'язнення включається, зокрема, строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.
Згідно з ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув'язнення» від 30.06.1993 попереднє ув'язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Пунктом 2 Прикінцевих положень Закону України від 26.11.2015 №838 встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Згідно з вироком Апеляційного суду Київської області від 23.04.2018 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою ОСОБА_1 не обирався та строк відбування покарання визначено рахувати з моменту приведення вироку до виконання. ОСОБА_1 був затриманий на виконання вироку суду.
Враховуючи, що строк з дати набрання вироком законної сили та до дати прибуття в установу виконання покарання не є строком попереднього ув'язнення, та не може бути до нього зарахований, так як це не передбачено ч.5 ст.72 КК України, тому клопотання засудженого ОСОБА_1 до задоволення не підлягає.
Керуючись пунктом 13 частини 1 статті 537, пунктом 2 частини 2 статті 539 КПК України, суд,
В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про приведення у відповідність вироку до вимог КК України з урахуванням змін та зарахування строку попереднього ув'язнення відповідно до вимог ст. 72 КК України - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до судової палати в кримінальних справах Черкаського апеляційного суду протягом 7 днів з дня її оголошення.
Повний текст ухвали оголошено 19.07.2021 16 годині 40 хвилин.
Суддя О. В. Білик