36000, м. Полтава, вул. Зигіна, 1, тел. (0532) 610-421, факс (05322) 2-18-60, E-mail inbox@pl.arbitr.gov.ua
22.06.2021 р. Справа № 917/2/21
За позовною заявою Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень", вул. Юрія Іллєнка, 83-Д, м. Київ, 04119
до 1) Приватного підприємства "ТМ-Новатор", вул. Квартал 278, буд. 7а. оф. 3, м.Кременчук, Полтавська область, 39627
2) ОСОБА_1 , АДРЕСА_1
3) ОСОБА_2 , АДРЕСА_2
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача Акціонерне Товариство "Укргазвидобування" (код ЄДРПОУ 30019775) в особі філії ГПУ "Полтавагазвидобування" (код ЄДРПОУ 00153100) (вул. вул. Кудрявська, 26/28, м. Київ, 04053)
про стягнення 452 202, 44 грн.,
Суддя Погрібна С.В.
Секретар судового засідання Мирна-Касян Ю.Л.
Представники сторін згідно протоколу судового засідання від 22.06.2021 р.
Обставини справи: Акціонерне товариство "Банк інвестицій та заощаджень" звернулось до суду з позовом до Приватного підприємства "ТМ-Новатор", ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , про:
1) стягнення солідарно з Приватного підприємства "ТМ-Новатор" та ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" як солідарних боржників 452 202,44 грн., що включає в себе: заборгованість за основним зобов'язанням (фактично сплачену гарантійну суму) 419 600,00 грн.; пеню за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 16 692,03 грн.; інфляційні витрати за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 11 748,80 грн.; 3% річних за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 4 161,61 грн.;
2) стягнення солідарно з Приватного підприємства "ТМ-Новатор" та ОСОБА_2 на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" як солідарних боржників 452 202,44 грн., що включає в себе: заборгованість за основним зобов'язанням (фактично сплачену гарантійну суму) 419 600,00 грн.; пеню за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 16 692,03 грн.; інфляційні витрати за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 11 748,80 грн.; 3 % річних за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 4 161,61 грн.
Ухвалою суду від 12.01.2021 р. позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі; підготовче засідання призначено на 09.02.2021 р..
Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 09.02.2021 р. залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Акціонерне Товариство "Укргазвидобування" в особі філії ГПУ "Полтавагазвидобування"; підготовче засідання на 11.03.2021 р. на 10:00 год. відкладено.
Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 09.03.2021 р. було задоволено заяву представника Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (адвоката Єфремової І.В.) про участь в судовому засіданні по справі №917/2/21 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.
10.03.2021 р. від третьої особи надійшли письмові пояснення (вх. № 2581).
Ухвалою суду від 11.03.2021 р. продовжено строк проведення підготовчого провадження на 30 днів та відкладено підготовче засідання на 13.04.2021 р..
15.03.2021 р. на виконання ухвали суду від 16.02.2021 р. від Автозаводської районної адміністрації Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області надійшли наступні відомості :
- ОСОБА_1 , значиться зареєстрованим за адресою : АДРЕСА_1
- ОСОБА_2 , значиться зареєстрованим за адресою : АДРЕСА_2
Суд з'ясував, що ухвала суду від 11.03.2021 р., яка направлялась на адресу ОСОБА_1 та Приватного підприємства "ТМ-Новатор" отримана останніми, про що свідчать наявні в матеріалах справи поштові повідомлення. Відомості щодо отримання ухвали суду відповідачем 3 у суду відсутні.
24.03.2021 р. від третьої особи надійшли письмові пояснення (вх. №3246) стосовно суті спору, в додатки до якої залучено, зокрема, рішення Господарського суду Полтавської області по справі № 917/1055/20 від 06.10.2020 р. та Договір № 999/18 від 03.08.2018 р..
Ухвалою суду від 13.04.2021 р. закрито підготовче провадження у справі та призначено її до судового розгляду по суті на 03.06.2021 р. на 11:00 год..
Судове засідання призначене на 03.06.2021 року не відбулось у зв'язку з участю судді у Міжнародній науково-практичній конференції. Ухвалою від 07.06.2021 р. було призначено підготовче судове засідання на 22.06.2021 на 10:30 год..
22.06.2021 р. представники відповідачів в судове засідання не з'явились, належним чином повідомлені про дату і час судового засідання, а саме : ухвала суду від 07.06.2021 р. була надіслана сторонам рекомендованим листом, що підтверджується відтиском печатки про відправлення на зворотному боці ухвали, на адресу місцезнаходження сторін, вказану у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а також дана ухвала була своєчасно розміщена судом в Єдиному державному реєстрі судових рішень.
Згідно пункту 5 частини 6 статті 242 Господарського процесуального кодексу України днем вручення судового рішення є день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.
Таким чином, суд належним чином повідомляв сторони про розгляд справи.
Відповідачі своїм правом на подання відзиву на позов у визначений у відповідності до положень Господарського процесуального кодексу України строк не скористались.
За таких обставин, справа підлягає вирішенню за наявними матеріалами з огляду на приписи ч. 9 ст. 165 та ч. 2 ст. 178 Господарського процесуального кодексу України.
Представник позивача підтримав позовні вимоги та просив суд їх задовольнити в повному обсязі з підстав наведених у позові.
Представник третьої особи озвучив свою позицію викладену у письмових поясненнях.
22.06.2021 р. у судовому засіданні відповідно до ст. 240 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частину рішення та повідомлено про термін виготовлення повного тексту судового рішення.
Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши представників сторін, дослідивши та з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.
Між АТ «БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ» (надалі - Банк/Гарант) та ПП «ТМ-НОВАТОР» (надалі - Принципал) 26.07.2019 року укладено Договір про надання банківської гарантії № 14438/19-ГВ від 26.07.2019 року (надалі - Договір про надання гарантії) (а.с. 14-16).
10.12.2019 року укладено Додаткову угоду № 1 до Договору про надання банківської № 14438/19-ГВ від 26.07.2019 року (а.с. 17).
Відповідно до п. 1.1 Договору про надання гарантії, Сторони визначають що Гарант надає за заявою Принципала банківську гарантію забезпечення виконання договору (надалі - Гарантія; а саме Договору підряду № 999/18 від « 03серпня 2018 року, укладеного згідно Протоколу Тендерного комітету ГПУ «Полтавазгазвидобування» від 17.07.2018 р. №ПГВ18(П)-072 (допорогова закупівля) на виконання робіт «Капітальний ремонт під'їзних та внутрішньомайданчикових доріг об'єктів ГПУ «Полтавазгазвидобування» Капітальні ремонти (інвестиції), що був укладений за результатами процедури закупівлі № ПГВ18(П)-072 укладеного між Принципалом та АТ «Укргазвидобування» в особі Філії Газопромислове управління «Полтавазгазвидобування» Акціонерного товариства «Укргазвидобування» (надалі - Бенефіціар). При цьому, Гарантія видається Гарантом у вигляді Банківської гарантії забезпечення виконання договору № 14433-19-ГВ на суму 419 600, 00 гривень, яка є невід'ємною частиною цього Договору права та обов'язки за якою не можуть бути передані іншій особі.
Згідно з умовами п. 3.4.1 Договору про надання гарантії Принципал зобов'язується протягом двох банківських днів з моменту сплати Гарантом грошових коштів по Гарантії, на вимогу Бенефіціара, отримання від Гаранта відповідної вимоги, відшкодувати Гаранту в повному обсязі всі витрати, включаючи, але не обмежуючись наступними : а) суми, фактично сплачені Гарантом Бенефіціару та у випадках передбачених Гарантією; б) збитки, включаючи реальні збитки, упущену вигоду і від інфляційних процесів; в) судові витрати, понесені Гарантом за Гарантією.
Згідно з умовами п. 4.2 Договору про надання гарантії, Сторони встановлюють, що в разі порушення Принципалом строків відшкодування Гаранту витрат по Гарантії, передбачених п. 3.4.1. Договору, Принципал сплачує Гаранту пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми заборгованості за кожний день прострочення.
На підставі Договору про надання гарантії, Гарант, на користь Бенефіціара - АТ «Укргазвибування» в особі філії ГПУ «Полтавагазвидобування», видав Банківську гарантію № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. (далі - Гарантія) (а.с. 22), з метою забезпечення виконання зобов'язань по Договору підряду № 999/18 від 03.08.2018 року, укладеного згідно Протоколу Тендерного комітету ГПУ «Полтавагазвидобування» від 17.07.2018 року № ПГВ18(П)-072 (допорогова закупівля) на виконання робіт «Капітальний ремонт під'їзних та внутрішньомайданчикових доріг об'єктів ГПУ «Полтавагазвидобування».
Гарант взяв на себе безвідкличне, безумовне та без заперечень зобов'язання виплатити Бенефіціару на письмову Вимогу будь-яку суму вказану в письмовій Вимозі Бенефіціара, що не перевищує (UАН/980/гривня) 419 600,00 грн., не пізніше 10 робочих днів з дати отримання письмової Вимоги Бенефіціара, що містить вказівку на те, в чому полягає порушення Принципалом зобов'язань, в забезпечення якого видана ця гарантія.
На адресу Гаранта від АТ «Укргазвидобування» (через Банк Бенефіціара АТ «Укргазбанк») надійшла Вимога № 44.2-011-2828 від 22.06.2020 р. по Банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12. 2019 року, про сплату гарантійної суми у розмірі 419 600,00 грн. (далі - Вимога) (а.с. 20-21), у зв'язку з настанням гарантійного випадку, а саме: невиконанням, неналежним виконанням «ТМ-НОВАТОР» зобов'язань у відповідності Договору підряду № 999/18 від 03.08.2019 року, що був укладений за результатами закупівлі № ПГВ18(П)-072 « 45450000-6 інші завершальні будівельні роботи Капітальний під'їзних та внутрішньомайданчикових доріг об'єктів ГПУ «Полтавагазвидобування». Капітальні інвестиції)» (Оголошення № UА-2018-06-06-000116-а від 06.06.2018 року).
На виконання вимог ст. 564 ЦК України, Гарант направив Принципалу копію Вимоги разом з документами та Повідомлення - вимогу Вих. № 03-9/02/5507 від 25.06.2020 р. про отримання письмової вимоги по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. та про сплату Гаранту гарантійної суми (в порядку ст. ст. 564, 569 ЦК України) (а.с. 24).
Відповідач 1 отримав 07.07.2020 року Повідомлення - вимогу Вих. № 03-9/02/5507 від 25.06.2020 р., що підтверджується копією рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за трек - номером 0103271592659 (а.с. 25) однак свої зобов'язання не виконав, не надав жодних заперечень проти отриманої Вимоги Банефіціара.
Перевіривши Вимогу на належне представлення та переконавшись, що Вимога відповідає мовам Гарантії та відсутні передбачені ст. 565 ЦК України підстави для відмови в задоволенні Вимоги, 02.07.2020 року на виконання умов Банківської гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. та Вимоги № 44.2-011-2828 від 22.06.2020 р. по Банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 року, про сплату гарантійної суми у розмірі 419 600,00 грн., Гарантом сплачено на користь Бенефіціара Гарантійну суму в розмірі 419 600,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 280920 від 02.07.2020 року (а.с. 26).
26.07.2019 року між АТ «БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ», як Гарантом та ОСОБА_1 (далі - Відповідач 2), як Поручителем, укладено Договір поруки № 14438/19-ГВ-П/1 від 26.07.2019 р. (далі - Договір поруки 1) (а.с. 27-29).
Відповідно до п. 1.1. Договору поруки 1, Поручитель поручився перед Гарантом за належне виконання ПП «ТМ-НОВАТОР» взятих на себе зобов'язань, що витікають з Договору про надання банківської гарантії № 14438/19-ГВ від 26.07.2019 року, укладеного між гарантом та Принципалом, а саме : протягом 2 (двох) банківських днів з моменту сплати Гарантом грошових коштів за Банківською гарантією в забезпечення виконання зобов'язань № 14438/19-ГВ на вимогу Бенефіціара (або на виконання рішення суду), та отримання від Гаранта відповідної вимоги, відшкодувати Гаранту в повному обсязі всі витрати (включаючи але не обмежуючись наступними) суми фактично сплачені Гарантом Бенефіціару в порядку та у випадках, передбачених Гарантією, в межах загальної суми відповідальності Гаранта за Гарантією, що складає 419 600,00 грн, збитки, включаючи реальні збитки, упущену вигоду та збитки від інфляційних процесів; судові витрати, понесені Гарантом за Гарантією.
26.07.2019 року року між АТ «БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ», як Гарантом та ОСОБА_2 (надалі - Відповідач 3), як Поручителем, укладено Договір поруки № 14438/19-ГВ-П/2 від 26.07.2019 р. (надалі - Договір поруки 2) (а.с. 30-32).
Відповідно до п. 1.1 Договору поруки 2, Поручитель поручився перед Гарантом за належне виконання ПП «ТМ-НОВАТОР» взятих на себе зобов'язань, що витікають з Договору про надання банківської гарантії № 14438/19-ГВ від 26.07.2019 року, укладеного між Гарантом та Принципалом, а сааме : протягом 2 (двох) банківських днів з моменту сплати Гарантом грошових коштів за Банківською гарантією забезпечення виконання зобов'язань № 14438/19-ГВ на вимогу Бенефіціара (або на виконання рішення суду), та отримання від Гаранта відповідної вимоги, відшкодувати Гаранту в повному обсязі всі витрати (включаючи але не обмежуючись наступними), суми, фактично сплачені Гарантом Бенефіціару в порядку та у випадках, передбачених Гарантією, в межах загальної суми відповідальності Гаранта за Гарантією, що складає 419 600,00 гн, збитки, включаючи реальні збитки, упущену вигоду та збитки від інфляційних процесів; судові витрати, понесені Гарантом за Гарантією.
Згідно п. 1.2. Договору поруки 1 та Договору поруки 2 Поручитель відповідає перед Кредитором/Гарантом у повному обсязі. Боржник/Принципал і Поручитель відповідають перед Кредитором/Гарантом як солідарні боржники, що означає нічим не обумовлене і абсолютне право Кредитора/Гаранта вимагати виконання Зобов'язань вказаних у п. 1.1. цього Договору повністю чи у будь-якій частині, як від Боржника/Принципала та Поручителя разом так і від кожного окремо.
Згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (а.с. 33), ОСОБА_2 (Поручитель2/Відповідач 3) є засновником ПП «ТМ-НОВАТОР», ОСОБА_1 (Поручительї/Відповідач 2) є директором ПП «ТМ-НОВАТОР», а тому, в силу свого статусу обізнаний про наявність у Відповідача 1 обов'язку перед Позивачем щодо сплати гарантійної суми.
04.08.2020 року Позивач направив на адресу Відповідача 1, Повторну вимогу про відшкодування фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. на виконання Договору про надання банківської гарантії (в порядку ст. ст. 564, 569 ЦК України) Вих. № 05-1/04/6638 від 31.07.2020 р. за номером треку поштового відправлення № 0103271591067 (а.с. 38), що підтверджується описом у цінний лист та накладною АТ «Укрпошта».
12.08.2020 року Відповідач 1 отримав Повторну вимогу, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за трек - номером 0103271591067 (а.с. 39).
30.11.2020 року Позивач направив на адресу Відповідача 2, зазначену у Договорі поруки 1 Вимогу про відшкодування Гаранту фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. на виконання Договору про надання банківської гарантії та Договору поруки № 14438/19-ГВ - П/1 від 26.072019 року (а.с. 40-42), що підтверджується описом до цінного листа та реєстром поштових відправлень з відміткою АТ «Укрпошта» (а.с. 44).
14.12.2020 року Відповідач 2 отримав Вимогу про відшкодування Гаранту фактично сплаченої гарантійної суми, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за трек - номером 0103276049848 (а.с. 45).
30.11.2020 року Позивач направив на адресу Відповідача 3, зазначену у Договорі поруки 2 Вимогу про відшкодування Гаранту фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. на виконання Договору про надання банківської гарантії та Договору поруки № 14438/19-ГВ - П/2 від 26.07.2019 року (а.с. 46-48), що підтверджується описом до цінного листа та реєстром поштових відправлень з відміткою АТ «Укрпошта» номером треку поштового відправлення № 0103276049856 (а.с. 50).
Тобто, Відповідач 1 отримав Вимогу Банка про сплату гарантійної суми 12.08.2020 р., а Відповідач 2 отримав Вимогу Банка про сплату гарантійної суми 14.12.2020 р..
На момент звернення з позовом до суду свої зобов'язання Відповідач 1, Відповідач 2 та Відповідач 3 не виконали, гарантійну суму не відшкодували, не направили до Позивача жодних пояснень або заперечень.
Гарантійна сума в розмірі 419 600,00 грн. Позивачу не відшкодовано ані Відповідачем 1 ані Відповідачем 2, ані Відповідачем 3, заборгованість в загальному розмірі 452 202,44 грн станом на 11.12.2020 р. Відповідачем 1, Відповідачем 2, Відповідачем 3 не погашена.
Вважаючи свої права порушеними позивач звернувся до Господарського суду Полтавської області з позовною заявою про :
1) стягнення солідарно з Приватного підприємства "ТМ-Новатор" та ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" як солідарних боржників 452 202,44 грн., що включає в себе: заборгованість за основним зобов'язанням (фактично сплачену гарантійну суму) 419 600,00 грн.; пеню за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 16 692,03 грн.; інфляційні витрати за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 11 748,80 грн.; 3% річних за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 4 161,61 грн.;
2) стягнення солідарно з Приватного підприємства "ТМ-Новатор" та ОСОБА_2 на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" як солідарних боржників 452 202,44 грн., що включає в себе: заборгованість за основним зобов'язанням (фактично сплачену гарантійну суму) 419 600,00 грн.; пеню за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 16 692,03 грн.; інфляційні витрати за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 11 748,80 грн.; 3 % річних за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 4 161,61 грн.
На підтвердження обґрунтованості позовних вимог позивач надав наступні докази: Копія Банківської гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р.; Копія Вимоги № 44.2-011-2828 від « 22» червня 2020 р. по Банківській гарантії № 14438/19-ГВ від « 19» грудня 2019 року; Копія Повідомлення - вимоги Вих. № 03-9/02/5507 від 25.06.2020 р. про отримання письмової вимоги по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. та про сплату Гаранту гарантійної суми; Копія рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за трек - номером 0103271592659; Копія платіжного доручення № 280920 від 02 липня 2020 року; Копія Договору поруки № 14438/19-ГВ-П/1 від 26.07.2019 р.; Копія Договору поруки № 14438/19-ГВ-П/2 від 26.07.2019 р.; Повні дані з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (https://usr.miniust.gov.ua/ua/freesearch) щодо ПП «ТМ-НОВАТОР»; Копія ПОВТОРНОЇ ВИМОГИ про відшкодування фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. на виконання Договору про надання банківської гарантії (в порядку ст. ст. 564, 569 ЦК України) Вих. № 05-1/04/6638 від 31.07.2020 р. із доказами направлення; Копія рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за трек - номером 0103271591067; Копія ВИМОГИ про відшкодування Гаранту фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. із доказами направлення; Копія рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за трек - номером 0103276049848; Копія ВИМОГИ про відшкодування Гаранту фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р.; Розрахунок заборгованості станом на 11.12.2020 р. за Договором про надання банківської гарантії № 14438/19-ГВ від 26.07.2019 року; Копія паспорта та ідентифікаційного номеру ОСОБА_2 ; Копія паспорта та ідентифікаційного номеру ОСОБА_1 ; Копія витягу зі статуту АТ «БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ» (https://www.bisbank.com.ua/pro-bank/); Копія довіреності та Свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю представника АТ «БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ».
Судом було оглянуто оригінали доданих до позовної заяви документів, зокрема, платіжного доручення.
На підтвердження своєї позиції викладеної у письмових поясненнях третя особа надала, зокрема, копію Рішення Господарського суду Полтавської області від 06.10.2020 по справі № 917/1055/20, яким позовні вимоги АТ «Укргазвидобування» задоволені в повному обсязі, стягнуто з Приватного підприємства ТМ-Новатор на користь АТ «Укргазвидобування» 514 856,80 грн. штрафу; 7 722,85 грн. витрат по сплаті судового збору.
Предметом спору у даній справі є невиконання Принципалом (відповідачем 1) та поручителями зобов'язань в частині банківської гарантії, а також застосування відповідальності встановленої договором та чинним законодавством України за порушення відповідних зобов'язань.
Надаючи правову кваліфікацію доказам, які надані сторонами та викладеним обставинам з урахуванням фактичних та правових підстав позовних вимог, суд виходить з наступного.
Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.
У відповідності достатті 509 Цивільного кодексу України,статті 173 Господарського кодексу України, в силу господарського зобов'язання, яке виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання, один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько - господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.
Відповідно до приписів статей 525, 526, частини 1 статті 530 Цивільного кодексу України та статті 193 Господарського кодексу України, цивільні та господарські зобов'язання мають бути виконані належним чином і у встановлений договором строк, а одностороння відмова від виконання зобов'язань не допускається, крім випадків, передбачених законом.
Статтею 546 Цивільного кодексу України визначено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності.
Відповідно до частин 1, 2 статті 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов'язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов'язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов'язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.
Зобов'язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.
Частиною 1статті 548 Цивільного кодексу України передбачено, що виконання зобов'язання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.
Згідно із статтею 560 Цивільного кодексу України, за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку.
Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.
У відповідності до вимо гстатті 561 Цивільного кодексу України, гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.
У розділі І Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 року № 639 (надалі - Положення), визначено, що гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов'язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов'язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов'язань у повному обсязі або їх частину в разі пред'явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії. Зобов'язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від основного зобов'язання принципала (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на таке зобов'язання безпосередньо міститься в тексті гарантії. Гарантійний лист - це гарантія, що оформлена належним чином на паперовому носії.
Частинами 1, 2, 3 статті 563 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов'язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред'являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, забезпеченого гарантією.
Відповідно до частини 1 статті 565 Цивільного кодексу України передбачено, гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії.
З договору про надання банківської гарантії № 14438/19-ГВ від 26.07.2019 року вбачається, що гарант надає за заявою принципала банківську гарантію забезпечення виконання договору, а саме: Договору підряду № 999/18 від 03.08.2018 року, укладеного згідно Протоколу Тендерного комітету ГПУ «Полтавагазвидобування» від 17.07.2018р. № ПГВ18(П)-072 (допорогова закупівля) на виконання робіт «Капітальний ремонт під'їзних та внутомайданчикових доріг об'єктів ГПУ «Полтавагазвидобування», цим взяв на себе безвідкличне, безумовне та без заперечень зобов'язання виплатити Бенефіціару на письмову Вимогу суму вказану в письмовій Вимозі Бенефіціара, що не перевищує (UАН/980/гривня) 419 600,00 грн., не пізніше 10 робочих днів з дати отримання письмової Вимоги Бенефіціара, у випадку порушення принципалом зобов'язань за договором.
Отже, з умов Гарантії та норм права слідує, що обов'язок гаранта сплатити грошову суму відповідно до умов гарантії настає за умови порушення принципалом (відповідачем 1) зобов'язання за договором та направлення письмової вимоги.
Як вбачається із матеріалів справи, 22.06.2020 року позивачем отримано вимогу № 44,2-011-2828 від АТ «Укргазвидабування» (через Банк Бенефіціара АТ «Укргазбанк») по Банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 року, про сплату гарантійної суми у розмірі 419 600,00 грн. (далі - Вимога) (а.с. 20-21), у зв'язку з настанням гарантійного випадку, а саме: невиконанням, неналежним виконанням «ТМ-НОВАТОР» зобов'язань у відповідності Договору підряду № 999/18 від 03.08.2019 року, що був укладений за результатами и закупівлі № ПГВ18(П)-072 « 45450000-6 Інші завершальні будівельні роботи Капітальний підд'їзних та внутрішньомайданчикових доріг об'єктів ГПУ «Полтавагазвидобування». Капітальні інвестиції)» (Оголошення № UА-2018-06-06-000116-а від 06.06.2018 року).
Частиною 1статті 530 Цивільного кодексу України встановлено, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.
Таким чином, з огляду на предмет Банківських гарантій, Гарант взяв на себе безумовні та безвідкличні зобов'язання протягом 10-ти робочих днів з моменту отримання письмової вимоги сплатити Бенефіціару суму у розмірі 419 600,00 грн..
На виконання вимог ст. 564 ЦК України, Гарант направив Принципалу копію Вимоги разом з документами та Повідомлення - вимогу Вих. № 03-9/02/5507 від 25.06.2020 р. про отримання письмової вимоги по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. та про сплату Гаранту гарантійної суми (в порядку ст. ст. 564, 569 ЦК України) (а.с. 24).
Відповідач 1 отримав 07.07.2020 року Повідомлення - вимогу Вих. № 03-9/02/5507 від 25.06.2020 р., що підтверджується копією рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за трек - номером 0103271592659 (а.с. 25) однак свої зобов'язання не виконав, не надав жодних заперечень проти отриманої Вимоги Банефіціара.
02.07.2020 року на виконання умов Банківської гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. та Вимоги № 44.2-011-2828 від 22.06.2020 р. по Банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 року, про сплату гарантійної суми у розмірі 419 600,00 грн., Гарантом сплачено на користь Бенефіціара Гарантійну суму в розмірі 419 600,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 280920 від 02 липня 2020 року (а.с.26).
У зв'язку із невиконанням відповідачем 1 (принципалом) вимог щодо відшкодування фактично сплаченої за гарантією суми у розмірі 419 600, 00 грн. позивачем (гарантом) 04.08.2020 року направлено на адресу Відповідача 1, Повторну вимогу про відшкодування фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. на виконання Договору про надання банківської гарантії (в порядку ст. ст. 564, 569 ЦК України) Вих. № 05-1/04/6638 від 31.07.2020 р. за трек - номером поштового відправлення № 0103271591067 (а.с. 38), що підтверджується описом у цінний лист, накладною АТ «Укрпошта».
12.08.2020 року Відповідач 1 отримав Повторну вимогу, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за трек - номером 0103271591067 (а.с. 39).
30.11.2020 року Позивач направив на адресу Відповідача 2, зазначену у Договорі поруки 1 Вимогу про відшкодування Гаранту фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. на виконання Договору про надання банківської гарантії та Договору поруки № 14438/19-ГВ - П/1 від 26.072019 року (а.с. 40-42), що підтверджується описом до цінного листа та реєстром поштових відправлень з відміткою АТ «Укрпошта» (а.с. 44).
14.12.2020 року Відповідач 2 отримав Вимогу про відшкодування Гаранту фактично сплаченої гарантійної суми, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу за трек - номером 0103276049848 (а.с. 45).
30.11.2020 року Позивач направив на адресу Відповідача 3, зазначену у Договорі поруки 2 Вимогу про відшкодування Гаранту фактично сплаченої гарантійної суми по банківській гарантії № 14438/19-ГВ від 19.12.2019 р. на виконання Договору про надання банківської гарантії та Договору поруки № 14438/19-ГВ - П/2 від 26.07.2019 року (а.с. 46-48), що підтверджується описом до цінного листа та реєстром поштових відправлень з відміткою АТ «Укрпошта» трек номер поштового відправлення № 0103276049856 (а.с. 50).
Згідно статті 553 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.
Відповідно до статті 554 частин 1,2 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.
Забезпечення виконання зобов'язання у вигляді неустойки (пені) регулюється статтями 549-552 Цивільного кодексу України.
У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки (пені) (стаття 611 Цивільного кодексу України).
В силу статті 599 Цивільного кодексу Українизобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.
Судом встановлено, що доказів у підтвердження сплати принципалом (відповідачем 1) гаранту (позивачу) суми гарантійного забезпечення (відшкодування фактично сплаченої за гарантією) суми у розмірі 419 600, 00 грн. протягом 2 банківських днів з моменту сплати кредитором/гарантом грошових коштів за банківською гарантією забезпечення виконання зобов'язань № 14438/19-ГВ (пункт 3.4.1 договору про надання банківської гарантії) та поручителями (відповідачем 2 та 3) не пізніше 3-х банківських днів з моменту отримання повідомлення від кредитора/гаранта про невиконання боржником/принципалом зобов'язань і необхідність їх виконання поручителем (пункт 2.2. договорів поруки), суду не надано.
У зв'язку із чим, суд дійшов висновку про доведеність позовних вимог в частині солідарного стягнення з відповідача 1, 2 та відповідача 3 суми у розмірі 419 600,00 грн..
Щодо вимог позивача про солідарне стягнення з відповідачів, 3-х відсотків річних у розмірі 4 161,61 грн. за період з 12.08.2020 року по 10.12.2020 року та інфляційних втрат у розмірі 11 748,80 грн. за період з 11.09.2020 року по 30.11.2020 року (відповідно до наданого розрахунку а.с. 8, а.с. 51), суд зазначає наступне.
Частиною 2 статті 625 Цивільного кодексу України, встановлено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Перевіривши правильність нарахування 3-х відсотків річних у розмірі 4 161,61 грн. за період з 12.08.2020 року по 10.12.2020 року та інфляційні втрати у розмірі 11 748,80 грн. за період з 11.09.2020 року по 30.11.2020 року (відповідно до наданого розрахунку а.с. 8, а.с. 51), суд дійшов висновку, що вищезазначені нарахування здійснено вірно, вони відповідають вимогам закону та відносинам що складися між сторонами, а тому підлягають до задоволення у повному обсязі.
Щодо вимог позивача про солідарне стягнення з відповідачів пені у розмірі 16 692,03 грн. за період з 12.08.2020 року по 10.12.2020 року (відповідно до наданого розрахунку, а.с. 51), суд зазначає наступне.
Пунктом 4.2. договору про надання банківської гарантії № 14438/19-ГВ від 26.07.2019 року сторони погодили, що у разі порушення принципалом строків відшкодування гаранту витрат по гарантії, передбачених пунктом 3.4.1. даного договору, принципал сплачує гаранту пені у розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми заборгованість за кожен день прострочення.
Згідно пункту 1.2. договору поруки № 14438/19-ГВ-П/1 та № № 14438/19-ГВ-П/2 від 26.07.2019 року, поручитель відповідає перед кредитором у повному обсязі. Боржник/принципал і поручитель відповідають перед кредитором/гарантом як солідарні боржники.
Згідно зі статтями 610, 611 Цивільного кодексу Українипорушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання), а у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокремасплата неустойки.
Частиною 1 статті 546 Цивільного кодексу Українивстановлено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.
В силу статей 230, 231 Господарського кодексу України, штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання. Законом щодо окремих видів зобов'язань може бути визначений розмір штрафних санкцій, зміна якого за погодженням сторін не допускається.
У відповідності до вимог статті 549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання.
Частиною 1 статті 548 Цивільного кодексу України встановлено, що виконання зобов'язання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.
Судом здійснено перевірку нарахованої позивачем пені у розмірі 16 692,03 грн. за період з 12.08.2020 року по 10.12.2020 року, та встановлено що відповідні нарахування здійснено вірно, а тому підлягають до задоволення.
Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Відповідно до ч. 1 ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Судом досліджено всі докази, наявні у матеріалах справи.
Згідно із ч.2-3 ст.13 ГПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
Відповідно до ч.1 ст.73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
За приписами ч.1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Статтею 76 ГПК України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
Відповідно до ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
За приписами ч.1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Обов'язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб'єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з'ясувати обставини, які мають значення для справи.
З урахуванням вищевикладеного, господарський суд дійшов висновку, що позовні вимоги підтверджені документально та нормами матеріального права, відповідачами не спростовані, а тому підлягають задоволенню у повному обсязі.
Вирішуючи питання щодо розподілу судових витрат, суд виходить з наступного.
Відповідно до пункту 2 частини 1статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Таким чином, судовий збір у даній справі покладається на відповідачів, а саме : з відповідача 1 підлягає до стягнення на користь позивача сума судового збору у розмірі 4 522,03 грн., з відповідача 2 підлягає до стягнення на користь позивача сума судового збору у розмірі 4 522,03 грн та з відповідача 3 підлягає до стягнення на користь позивача сума судового збору у розмірі 4 522,03 грн..
Керуючись ст.ст. 129, 231, 232-233, 237-238, 240 ГПК України, суд,-
1. Позовні вимоги задовольнити.
2. Стягнути солідарно з Приватного підприємства "ТМ-Новатор" (вул. Квартал 278, буд. 7а. оф. 3, м. Кременчук, Полтавська область, 39627, код ЄДРПОУ 34397810) та ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (вул. Юрія Іллєнка, 83-Д, м. Київ, 04119, код ЄДРПОУ 33695095) як солідарних боржників 452 202,44 грн., що включає в себе: заборгованість за основним зобов'язанням (фактично сплачену гарантійну суму) 419 600,00 грн.; пеню за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 16 692,03 грн.; інфляційні витрати за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 11 748,80 грн.; 3% річних за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 4 161,61 грн..
3. Стягнути солідарно з Приватного підприємства "ТМ-Новатор" (вул. Квартал 278, буд. 7а. оф. 3, м. Кременчук, Полтавська область, 39627, код ЄДРПОУ 34397810) та ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 ) на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (вул. Юрія Іллєнка, 83-Д, м. Київ, 04119, код ЄДРПОУ 33695095) як солідарних боржників 452 202,44 грн., що включає в себе : заборгованість за основним зобов'язанням (фактично сплачену гарантійну суму) 419 600,00 грн.; пеню за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 16 692,03 грн.; інфляційні витрати за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 11 748,80 грн.; 3 % річних за несвоєчасне виконання зобов'язань в розмірі 4 161,61 грн.
4. Стягнути з Приватного підприємства "ТМ-Новатор" (вул. Квартал 278, буд. 7а. оф. 3, м. Кременчук, Полтавська область, 39627, код ЄДРПОУ 34397810) на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (вул. Юрія Іллєнка, 83-Д, м. Київ, 04119, код ЄДРПОУ 33695095) 4 522,03 грн. витрат по сплаті судового збору.
5. Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (вул. Юрія Іллєнка, 83-Д, м. Київ, 04119, код ЄДРПОУ 33695095) 4 522,03 грн. витрат по сплаті судового збору.
6. Стягнути з ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 ) на користь Акціонерного товариства "Банк інвестицій та заощаджень" (вул. Юрія Іллєнка, 83-Д, м. Київ, 04119, код ЄДРПОУ 33695095) 4 522,03 грн. витрат по сплаті судового збору.
Видати накази із набранням цим рішенням законної сили.
Рішення підписано 02.07.2021 року.
Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч.1,2 ст.241 ГПК України). Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції (ст.ст.256 ГПК України). Згідно ст.257 ГПК України, апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.
Суддя Погрібна С.В.