29.06.2021 Справа №607/10276/21
Провадження №1-кс/607/3316/2021
м.Тернопіль
Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , старшого слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , представника особи, у володінні якої перебувають документи - ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі клопотання старшого слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , яке погоджено прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_5 у кримінальному провадженні №42021212050000009 від 26.04.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, про тимчасовий доступ до речей та документів,
10.06.2021 до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області з клопотанням про надання тимчасового доступу до речей та документів у кримінальному провадженні №42021212050000009 від 26.04.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, звернувся слідчий СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 за погодженням із прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_6 .
Клопотання мотивоване тим, що у провадженні відділення СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області перебувають матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42021212050000009 від 26.04.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України.
Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ІНФОРМАЦІЯ_2 внаслідок службової недбалості, упродовж 2018-2020 років, допустили ненадходження коштів з відновної вартості зелених насаджень від фізичних та юридичних осіб до цільового фонду соціально-економічного розвитку ІНФОРМАЦІЯ_3 , що спричинило тяжкі наслідки, зокрема шкоду територіальній громаді у розмірі 1 464 994,47 грн. Проведеною ревізією фінансового-господарською діяльності ІНФОРМАЦІЯ_2 за період 2018-2020 років, ІНФОРМАЦІЯ_4 було складено акт від 30.03.2021 №05-21/3 та встановлено несплату юридичними та фізичними особами відновної вартості зелених насаджень до цільового фонду соціально-економічного розвитку ІНФОРМАЦІЯ_3 , у визначені чинним законодавством терміни, чим порушено ст.28 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» від 06.09.2005 №2807-ІV та п.11 Порядку видалення дерев, кущів, газонів і квітників у населених пунктах, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 01.08.2006 №1045.
У клопотанні слідчий посилається на інформацію, надану ІНФОРМАЦІЯ_4 , щодо того, що дане порушення допущено заявниками, якими не здійснено оплату відновної вартості та посадовими особами Управління, за яким відповідно до Положення про цільовий фонд соціально-економічного розвитку ІНФОРМАЦІЯ_5 , затвердженого рішенням сесії ІНФОРМАЦІЯ_1 від 07.06.2007 №05/10/5 (з подальшими змінами та доповненнями) покладені контрольні функції за надходженням до бюджету плати у вигляді відновної вартості зелених насаджень.
З метою повного та неупередженого розслідування кримінального провадження, слідчий вказує необхідність отримання дозволу на тимчасовий доступ до рішення сесії ІНФОРМАЦІЯ_1 від 07.06.2007 №05/10/5 (з подальшими змінами та доповненнями) та документів, які стали підставою прийняття такого рішення, а також рішення від 22.02.2019 №7/32/37, та документи, які стали підставою його прийняття.
З урахуванням того, що інформація, наявна у вказаних документах, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 за адресою: АДРЕСА_1 , має суттєве значення у вказаному кримінальному провадженні, а іншим способом довести або спростувати факт вчинення вказаного злочину не вбачається за можливе, слідчий просить клопотання задовольнити.
У клопотанні також ставиться питання про його розгляд без участі представника сторони володільця документів.
Слідчий суддя вважає недоведеним, що існує реальна загроза зміни або знищення документів, тимчасовий доступ до яких планується отримати, тому наявні підстави для виклику у судове засідання особи, у володінні якої вони знаходяться.
В судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив задовольнити.
Представник особи, у володінні якої знаходяться документи - ІНФОРМАЦІЯ_1 - ОСОБА_4 , в судовому засіданні щодо задоволення клопотання слідчого заперечив, посилаючись на його необґрунтованість, просив у задоволенні клопотання слідчого відмовити. Зазначив, що орган досудового розслідування не звертався до управління із запитом для отримання необхідних документів. Крім цього, зауважив, що на даний час ухвалою ІНФОРМАЦІЯ_6 від 05.05.2021, постановленою у справі № 500/2489/21, зупинено дію акту ревізії фінансово-господарської діяльності № 05-21/3 від 30.03.2021 до набрання рішенням суду законної сили. Відтак відсутні будь-які підстави вважати, що вчинені кримінальні правопорушення, та як наслідок відсутні підстави для застосування заходу забезпечення кримінального провадження.
Заслухавши пояснення слідчого та представника особи, у володінні якої перебувають документи, щодо поданого клопотання, дослідивши додані до клопотання матеріали, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання слідчого задоволенню не підлягає, з таких підстав.
Слідчим суддею встановлено, що слідчим відділом Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42021212050000009 від 26.04.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України.
У своєму клопотанні слідчий зазначає, що інформація, що міститься у вище перелічених документах, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 за адресою: АДРЕСА_1 , необхідна для з'ясування обставин кримінального провадження.
Відповідно до ч. 1 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.
Пунктом 5 ч. 2 ст. 131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів.
За змістом ст.ст. 2, 131, 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів, як захід забезпечення кримінального провадження, застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, в тому числі, забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду, та полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Згідно із загальними правилами застосування заходів забезпечення кримінального провадження, встановлених ч. 3,5 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що:
1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;
2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора;
3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням.
Згідно ч.5 ст.163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:
1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;
2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;
3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Отже, умовою задоволення клопотання є сукупність певних обставин, що передбачені вищевказаними нормами.
Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.
Відповідно до ст. 84 КПК України доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.
За частинами 2 і 6 статті 22 КПК України, яка визначає зміст однієї з засад кримінального провадження - змагальності сторін - сторони кримінального провадження, користуючись засобами, передбаченими статтею 93 КПК України, мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених КПК. При цьому суд, зберігаючи об'єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов'язків.
Згідно ч. 2 ст. 160 КПК України у клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв'язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.
Разом із тим, вказане клопотання зазначеним вимогам закону не відповідає, оскільки, в порушення вимог закону, а саме ст. 160 КПК України, слідчим у клопотанні не зазначено та не обґрунтовано значення документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; не вказано про можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів; не обґрунтовано необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів.
При розгляді клопотання слідчий суддя також враховує, що тимчасовий доступ до речей та документів є заходом забезпечення кримінального провадження та його застосування можливо виключно з метою забезпечення інтересів існуючого кримінального провадження. Тимчасовий доступ до речей та документів не є інструментом збору доказів у кримінальному провадженні, тому його застосування можливо виключно за умови, коли сторона кримінального провадження зіткнулась з труднощами у зборі доказів, які зокрема можуть вбачатись у існуванні певних заборон для розголошення даних або власники речей та документів відмовляються добровільно надати стороні кримінального провадження необхідні докази.
Також, відповідно до ч.4 ст. 132 КПК України, для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя враховує можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Разом із цим, слідчим в порушення вищезазначених вимог КПК України у клопотанні не наведено мети досягнення дієвості такого заходу забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів з ІНФОРМАЦІЯ_1 , що за адресою: АДРЕСА_1 , за відсутності належним чином зафіксованої відмови керівництва вказаного органу місцевого самоврядування в наданні належним чином завірених копій запитуваних документів.
Отже, відсутні підстави вважати, що слідчий вичерпав можливість без застосування тимчасового доступу отримати документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні. Зважаючи на викладене, з огляду на правове обґрунтування клопотання так, як воно викладено слідчим, слідчий суддя вважає, що клопотання заявлено передчасно.
Крім того підтвердження обставин, зазначених у клопотанні, слідчим не надано належних та допустимих доказів. Зі змісту долучених до клопотання документів вбачається, що єдиним доказом вчинення кримінальних правопорушень, на який посилається слідчий, є акт ревізії фінансово-господарської діяльності ІНФОРМАЦІЯ_2 за період з 01.09.2018 до 31.12.2020 № 05-21/3 від 30.03.2021.
Втім, в судовому засіданні встановлено, що відповідно до ухвали Тернопільського окружного адміністративного суду від 05.05.2021, постановленої у справі № 500/2489/21, зупинено дію зазначеного акту до набрання рішенням суду законної сили. Вказане підтверджується змістом ухвали, долученої до матеріалів клопотання. Жодних інших доказів, які б доводили факт можливої службової недбалості службовими особами ІНФОРМАЦІЯ_2 , слідчим до клопотання не додано.
На переконання слідчого судді, подане клопотання слідчого про надання тимчасового доступу не відповідає вимогам ч.2 ст.160 КПК України, оскільки слідчим не доведено всіх обставин, передбачених ч.5 ст.163 КПК України.
За таких обставин, подане слідчим клопотання не містить достатньо даних, які підтверджують наявність передбачених законом підстав надання тимчасового доступу до запитуваних ним документів, а тому слідчий суддя приходить до висновку про необґрунтованість поданого клопотання та відсутність підстав для його задоволення.
Керуючись ст.ст. 131, 132, 160-163, 164, 309 КПК України, слідчий суддя,
у задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , яке погоджено прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_5 у кримінальному провадженні №42021212050000009 від 26.04.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, про тимчасовий доступ до речей та документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 -відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1