"17" червня 2021 р. Справа №914/3812/15
М. Львів
Західний апеляційний господарський суд у складі:
головуючого судді Матущака О.І.
суддів Бонк Т.Б.
Якімець Г.Г.
за участю представників у справі:
Зубачик В.Р. - ліквідатор (арбітражний керуючий); Деркач О.В. - представник за довіреністю ПАТ «КБ «ПриватБанк»;
розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк» в особі Дніпропетровської обласної дирекції, м. Дніпро №51302/309/2021 від 29.03.2021 (вх. ЗАГС №01-05/1193/21 від 06.04.2021)
на ухвалу Господарського суду Львівської області від 09.03.2021, повний текст 15.03.2021 (суддя А.Я. Морозюк)
у справі №914/3812/15
за заявою ініціюючого кредитра Товариства з обмеженою відповідальністю «Зернотрейдер», с. Булахівка Павлоградського району Дніпропетровської області
про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія «Агро-Союз», м. Львів
Ухвалою Господарського суду Львівської області від 12.11.2015 порушено провадження у справі №914/3812/15 про банкрутство ТОВ «Компанія «Агро-Союз», визнано безспірні вимоги кредитора - ТОВ «Зернотрейдер» до боржника у розмірі 686 266,45 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Гусара Івана Олексійовича.
Оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ «Компанія «Агро-союз» офіційно оприлюднено на веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет 13.11.2015 № 24945.
Ухвалою суду від 17.02.2016 затверджено реєстр вимог кредиторів.
Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 13.09.2016 вказану ухвалу частково скасовано в частині окремих кредиторів, а саме: ТОВ «Фінансова компанія «Кавертон», ТОВ «Агро-Союз-Київ», ТОВ «Агро-союз менеджмент», ПрАТ «Агро-союз», ПАТ АБ «Укргазбанк» ТОВ «А-Вікт».
Ухвалою від 18.10.2017 ухвалу від 17.02.2016 про затвердження реєстру вимог кредиторів переглянуто за нововиявленими обставинами та змінено в частині грошових вимог ПАТ «Укрсоцбанк», а ухвалою від 14.02.2017 за результатами нового розгляду справи в частині реєстру вимог кредиторів, затверджено реєстр з врахуванням результатів нового розгляду в частині вимог ПАТ АБ «Укргазбанк».
Повідомлення про визнання ТОВ «Компанія «Агро-союз» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет 28.04.2017 № 42590.
Ухвалою суду від 22.01.2019 затверджено звіт арбітражного керуючого Зубачика В.Р. про нарахування і виплату основної грошової винагороди за підсумками ліквідації процедури та звіт і ліквідаційний баланс банкрута. ТОВ «Компанія «Агро-союз» ліквідовано, провадження у справі № 914/3812/15 про банкрутство закрито.
Постановою Західного апеляційного господарського суду від 13.05.2019 апеляційні скарги АТ «Райффайзен Банк Аваль» та АТ «Укргазбанк» задоволено повністю. Ухвалу Господарського суду Львівської області від 22.01.2019 у справі №914/3812/15 скасовано, а справу повернуто для подальшого розгляду суду першої інстанції.
Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 12.09.2019 касаційну скаргу ПАТ «Агро-Союз» залишено без задоволення, а постанову Західного апеляційного господарського суду від 13.05.2019 без змін.
Ухвалою Господарського суду затверджено звіт арбітражного керуючого Зубачика В. Р. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за виконання повноважень ліквідатора у справі за період з 01.01.2019 по 31.05.2020 у розмірі 589 528,00 грн. Ухвалено вважати погашеними вимоги, які не задоволені за недостатністю майна, а
вимоги конкурсних кредиторів та які не були заявлені в установлений строк або були відхилені господарським судом. ТОВ «Компанія «Агро-Союз» ліквідовано, а провадження у справі про банкрутство ТОВ «Компанія «Агро-Союз» закрито.
Ухвала суду мотивована тим, що під час проведення ліквідаційної процедури здійснено відповідні заходи з ліквідації банкрута (в тому числі з врахуванням вказівок викладених у постанові Західного апеляційного господарського суду від 13.05.2019 та постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 12.09.2019 і у банкрута відсутні активи, необхідні для задоволення вимог кредиторів.
В частині нарахування та виплати основної грошової винагороди, то ухвала суду мотивована тим, що звіт арбітражного керуючого Зубачика В.Р. про нарахування та виплату основної грошової винагороди за підсумками процедури ліквідації за період 01.01.2019 по 31.05.2020 на суму 589 528,00 грн. відповідає вимогам закону та схвалений комітетом кредиторів.
ПАТ АБ «Укргазбанк» подано апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, а справу направити для продовження розгляду до суду першої інстанції. У своїй апеляційній скарзі покликається на таке:
- ліквідатором не було здійснено вичерпних заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб. Суд закрив провадження у справі, в той час як Шевченківським ВП ДВП ГУНП України у Дніпропетровській області здійснюється розслідування за кримінальним провадженням за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України - за фактом зникнення майна боржника, що було передано в заставу АБ «Укргазбанк»;
- всі листи та відомості, які отримано ліквідатором з метою виявлення наявності чи відсутності належного банкруту майна, отримано задовго до складання та затвердження ліквідаційного балансу; ліквідатором використана застаріла інформація про активи боржники, внаслідок чого принцип безумовної повноти дій ліквідатора порушено;
- ліквідатором не вжито заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна боржника, а саме не було проведено заходів з дослідження реєстру правочинів, укладених за три роки до порушення провадження у справі про банкрутство.
Відзивів на апеляційну скаргу не подано.
Інших відзивів, клопотань, заяв від сторін до суду в порядку ст. 207 ГПК України не надходило.
Присутній у судовому засіданні представник конкурсного кредитора ПАТ «КБ «ПриватБанк» та ліквідатор заперечили проти апеляційної скарги, просили у її задоволенні відмовити, а оскаржувану ухвалу суду першої інстанції залишити без змін.
Дослідивши матеріали справи в межах вимог апеляційної скарги в сукупності з доводами присутніх у судовому засіданні учасників провадження у справі, судова колегія апеляційного суду прийшла до висновку про необгрутованість апеляційної скарги та як наслідок відмови у її задоволенні із залишенням без змін оскаржуваної ухвали суду першої інстанції.
Як підтверджується матеріалами справи, згідно Звіту про проведений аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ «Компанія «Агро-союз» за період з 01.01.2013 по 31.12.2015, виконаний ТОВ «Аудиторська фірма «Компаньйон» на підставі договору №436-УП від 04.01.2016, ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства та ознаки дій з приховуваного банкрутства, не виявлені (том-19, а.с. 93-126); згідно Звіту про проведення аналізу фінансового стану боржника на предмет виявлення ознак прихованого банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства ТОВ «Компанія «Агро-союз», виконаний розпорядником майна, в діях ТОВ «Компанія «Агро-союз» відсутні ознаки фіктивного банкрутства, укладені договори не є причиною погіршення фінансового стану підприємства, починаючи з 31.12.2014 підприємство має всі ознаки критичної неплатоспроможності (том-38, а.с 9-16).
Судом першої інстанції встановлено, а судом апеляційної інстанції перевірено також таке.
З метою виявлення наявності чи відсутності належного банкруту майна в процесі ліквідаційної процедури ліквідатором було зроблено ряд запитів до реєстраційних установ, на які отримано відповіді. Зокрема:
- лист Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку №09/01/11517 від 12.06.2017, згідно якого станом на 31.03.2017 банкрут серед власників, які володіють значними пакетами акцій (10 відсотків і більше статутного капіталу) емітентів, відсутній;
- лист ГУ ПФУ у Львівській області від 19.05.2017 №2922/0710 від 08.06.2017 про те, що остання звітність банкрутом подана за квітень 2017 року та банкрут перебуває на обліку в Дніпровському приміському об'єднаному УПФУ;
- лист Головного управління Держпраці у Львівській області №6131/1/9-09 від 31.05.2017, згідно якого за банкрутом не зареєстровано об'єктів підвищеної небезпеки, великотоннажних та інших технологічних транспортних засобів;
- лист Сихівського відділення Галицької ОДГТТ ГУ ДФС у Львівській області №1195/7/13-50-12-02-13/95 від 01.06.2017, з даними про відкриті та закриті банкрутом банківські рахунки, в якому одночасно зазначено, що остання податкова звітність подана 18.05.2017;
- лист УДВС ГТУЮ у Львівській області №4770 від 29.05.2017 про те, що у відділі не перебувають та не перебували виконавчі провадження, стороною яких є ТОВ «Компанія «Агро-Союз»;
- лист ГУ Держгеокадастру у Львівській області №33-13-0.2-8319/2-17 від 12.06.2017, згідно якого за банкрутом земельних ділянок у власності та користуванні не території Львівської області не зареєстровано;
- лист Регіонального сервісного центру МВС у Львівській області №31/13-3870зн від 31.05.2017 з результатами аналітичного пошуку ТЗ по «НАІС ДДАІ» МВС України, згідно якого за ТОВ «Компанія «Агро-Союз» не зареєстровано транспортні засоби, та що в ТСЦ МВС України у Львівській області товариство реєстраційних дій не вчиняло;
- лист Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції України №40-302-381 від 17.07.2017 про те, що інформація щодо наявності у банкрута документів, які дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт і засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об 'єктів, відсутня;
- лист Державної авіаційної служби України №12.2.16-6317-17 від 26.06.2017, згідно якого за банкрутом повітряні судна не зареєстровані;
- лист Державної служби України з безпеки на транспорті №5513/02/15-17 від 11.07.2017 про відсутність записів щодо суден, власником або судновласником яких є банкрут;
- лист ПАТ «Укрзалізниця» №18-2/4-23/2950-17 від 26.07.2017, згідно якого за банкрутом вантажні вагони не зареєстровано;
- лист ОКП ЛОР «БТІ та ЕО» №2509 від 04.07.2017 про те, що станом на 29.12.2012 право власності за банкрутом за адресою: м. Львів, вул. Навроцького, 25 в БТІ не реєструвалось;
- лист Державного космічного агентства України №3180/10-КЗ.З/17 від 30.06.2017, згідно якого зареєстрованих унікальних об'єктів космічної діяльності, космічної техніки у банкрута немає;
- лист Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації №902-4888/101 від 17.07.2017 про те, що банкруту ліцензії на види діяльності у сфері телекомунікацій та на користування радіочастотним ресурсом України, дозволи на використання номерного ресурсу, а також дозволи на експлуатацію радіоелектронних засобів та випромінювальних пристроїв не видавалися;
- лист Державної інспекції сільського господарства в Львівській області від 20.01.2016 №107/4-7-8 про те, що за банкрутом реєстрація спецтехніки на території Львівської області не проводилась;
- лист ВВД ФСС від НВВ та ПЗУ у м. Львові №1403/05 від 29.05.2017 про те, що заборгованість та переплата перед Фондом за банкрутом станом на 01.01.2011 відсутня;
- лист виконавчої дирекції ЛОВ ФСС з ТВП від 19.05.2017 №814 від 29.05. 2017, якою повідомлено, що станом на 29.05.2017 заборгованість банкрута перед Фондом відсутня;
- лист Львівського МЦЗ №06/2593 від 06.06.2017, згідно якого станом на 01.01.2011 січня 2011 не був зареєстрований у Львівському міському центрі зайнятості як платник страхових внесків.
З метою закриття рахунків ТОВ «Компанія «Агро-Союз», ліквідатор надіслав на адресу банків відповідні заяви, на які отримано наступні відповіді:
- довідка про закриття рахунку ПАТ «Кредобанк» від 26.12.2018 про те, що рахунок закрито 21.12.2018;
- довідка АТ «ОТП Банк» від 13.03.2018 №15-01/7488 про те, що рахунки (18 рахунків) закрито 13.03.2018;
- довідки про закриття рахунків ПАТ КБ «Приватбанк» про те, що рахунки (9 рахунків) закрито 15.06.2018;
- довідка ПАТ «КБ «Земельний капітал» від 21.05.2018 №98-Бт про те, що станом на 30.05.2018 залишок коштів на рахунку складає 14 508,21 грн.;
- довідка про закриття рахунку ЛОД АТ «Райффайзен Банк Аваль» від 06.08.2018 №Д5-В1/61-1125 про те, що рахунок закрито 06.08.2018;
- довідка про закриття рахунку ПАТ «Універсал Банк» від 22.06.2018 №011/109, згідно якої рахунок закрито 22.06.2018;
- довідка АТ «ВТБ Банк» відділення «Центральне у м. Дніпро» про те, що рахунок закрито 11.06.2018;
- довідка ПАТ «АТ «Радабанк» про закриття 22.05.2018 поточного рахунку;
- довідка АТ «УкрСиббанк» від 10.07.2017 №13-1-4/31326 про те, що рахунок закрито.
Також, ліквідатором було надано запит від 18.10.2017 до попереднього керівника банкрута із вимогою передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, матеріальні та інші цінності, оскільки згідно повідомлення арбітражного керуючого Гусара І. О. (попередній ліквідатор) від 09.10.2017 № 02-01-59/95 інвентаризація не була завершена та майнові активи банкрута йому не передавались. Одночасно ліквідатор просив повідомити про дату та місце проведення інвентаризації, в тому числі активів, що перебувають у заставі.
13.11.2017 ліквідатору надійшов лист від уповноваженої особи засновників банкрута, в якому повідомлено, що підприємство створене у 1997 році та протягом діяльності нагромадилась значна кількість документації та майнових цінностей, що обліковуються на балансі підприємства, та оскільки, 27.04.2017 директора товариства було звільнено з посади, відсутня особа, яка перебуває у трудових відносинах, що ускладнює процес підготовки до інвентаризації, а також передання майна та документів ліквідатору.
07.12.2017 ліквідатору вручено повторне повідомлення від уповноваженої особи учасників банкрута, в якому зазначено, що підприємство здійснювало свою господарську діяльність не тільки в межах регіону своєї реєстрації, а в межах усієї країни, зокрема, і на території Автономної Республіки Крим, Донецької та Луганської областей. На момент окупації АР Крим та початку військових дії на території Донецької та Луганської областей перебували майже всі товарно-матеріальні цінності банкрута (в тому числі й ті, що є предметом забезпечення за зобов'язаннями перед ПАТ «Райффайзен банк Аваль» та ТОВ «ФК «Кавертон»), які не вдалось перемістити на безпечну та підконтрольну Україні територію, що унеможливлює забезпечення процесу передачі ліквідатору цих активів та їх інвентаризації. До вказаного повідомлення було надано підтверджуючі документи про переміщення активів ТОВ «Компанія «Агро-Союз» на загальну суму 305 242 467,17 грн. На даний час на безпечній та підконтрольній Україні території перебувають основні засоби, які зберігаються за адресою: м. Дніпро, вул. Нижньодніпровська, 1, а товарно-матеріальні цінності, які є предметом забезпечення за зобов'язаннями ПАТ «Укргазбанк» на загальну суму 62 856 755,24 грн. на підставі відповідного договору передані на відповідальне зберігання (том-42, а.с. 114). В матеріалах справи наявний договір відповідального зберігання від 19.06.2017, згідно якого ТОВ «Компанія «Агро-Союз» в особі уповноваженої особи засновників, діючи на підставі протоколу № 2 від 28.04.2017, передав на підставі акту приймання-передачі №1 підприємцю Лівіцькому В. М. (зберігачу) на зберігання майно, що перебувало у заставі ПАТ АБ «Укргазбанк» (том-61, а.с. 47-110).
04.01.2018 ліквідатор отримав від уповноваженої особи учасників банкрута лист яким його повідомлено, що з метою повернення товарно-матеріальних цінностей, які є предметом забезпечення за зобов'язаннями перед ПАТ «Укргазбанк» на загальну суму 62 856 755,24 грн., з відповідального зберігання для його подальшої передачі ліквідатору, було здійснено виїзд на місце відповідального зберігання майна та з'ясовано, що зберігач за договором відповідального зберігання помер і контроль за даним об'єктом на даний час здійснюють інші особи. 20.12.2017 до Шевченківського відділення поліції Дніпровського відділу поліції ГУНП в Дніпропетровській області Біликом Д.І. було подано заяву про вчинення злочину та здійснено виїзд з оперативно-слідчою групою на місце відповідального зберігання майна. Під час огляду місця події було виявлено майно, але не в тій кількості, в якій воно було передано на відповідальне зберігання. Дане майно було вилучене та передане під зберігальну розписку Білику Д.І. Місцезнаходження іншої частини майна невідоме, оскільки після смерті зберігача місце відповідального зберігання неодноразово розкрадалось. За даним фактом відкрито кримінальне провадження №12017040640003747, дата внесення до єдиного реєстру досудових розслідувань 28.12.2017 (лист, заява про вчинення злочину, розписка наявні в матеріалах справи, том-61, а.с. 111-113, 114-115,116).
09.01.2018 на адресу боржника було надіслано черговий запит з вимогою забезпечити доступ до складу, де можливе перебування майнових цінностей, що перебувають у заставі АТ «Райфайзен Банк Аваль» за адресою: Дніпропетровська обл., Дніпропетровський р-н, с. Ювілейне, вул. Нижньодніпровська, 1е та 1ж, а також надати інформацію стосовно місця зберігання майна, що знаходиться на зберіганні і перебуває у заставі ПАТ «Укргазбанк» та дату передачі цього майна ліквідатору ТОВ «Компанія «Агро-союз».
23.01.2018 ліквідатору надійшло повідомлення із запрошенням прибути 30.01.2018 за адресою: Дніпропетровська обл., смт. Слобожанське, вул. Нижньодніпровська, 1-Ф для проведення інвентаризації залишків майна банкрута. Ліквідатор, з метою направлення представників для проведення інвентаризації майна, що перебуває у заставі, повідомленнями від 24.01.2018 інформував кредиторів (ТОВ «ФК «Кавертон», ПАТ АБ «Укргазбанк», ПАТ «Райфайзен Банк Аваль»), вимоги яких забезпечені заставою про проведення інвентаризації 30.01.2018 (листи та повідомлення наявні в матеріалах справи, том-44, а.с.169, 173-175).
За результатами проведення інвентаризації залишків майна за вказаною адресою, ліквідатором разом із представниками ПАТ «Райфайзен Банк Аваль», АБ «Укргазбанк» та уповноваженою особою учасників банкрута Біликом Д.І. складено відповідні інвентаризаційні відомості, а саме: інвентаризаційний опис необоротних активів від 30.01.2018, згідно якого за результатами інвентаризації в наявності ТОВ «Компанія «Агро-союз» виявлено 831 найменувань необоротних активів балансовою вартістю 176 932,89 грн.; акт інвентаризації грошових документів, бланків документів суворої звітності від 30.01.2018 з нульовими показниками; акт інвентаризації незавершених капітальних інвестицій від 30.01.2018 з даними про відсутність активів; акт розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами і кредиторами від 30.01.2018 з даними про здійснені розрахунки на суму 65 305 413,19 грн.; інвентаризаційний опис запасів від 30.01.2018, в якому зазначено, що за даними бухгалтерського обліку за банкрутом обліковується 7 557 662 найменувань активів, балансовою вартістю 381 845 436,62 грн., з яких фактично виявлено 307 одиниць (на інвентаризаційному описі ліквідатором разом з представниками АТ «Укргазбанк» та ПАТ «Райффайзенбанк Аваль» здійснено відмітку про те, що в ході інвентаризації виявлено майно, що відсутнє в інвентаризаційних відомостях (або неможливо ідентифікувати), згідно цих відомостей (том-44, а.с. 182-250, том-45, а.с. 1-183). Виявлене майно уповноваженою особою Біликом Д.І. передано ліквідатору на підставі акту приймання передачі майна від 30.01.2018 та укладених до нього додатків №1 та №2 (том-45, а.с.184-203). Виявлене та отримане у відання майно ліквідатором, передано на відповідальне зберігання згідно договору від 30.01.2018 ТОВ «Корпорація «Агро-союз», про що ліквідатором зазначено у звіті.
Враховуючи те, що представник ПАТ «Райфайзен Банк Аваль» заперечував достовірність наданої інформації уповноваженою особою засновників боржника стосовно відсутності майна та його перебування у зоні АТО та на території АР Крим, представник ПАТ «Райфайзен Банк Аваль» із ліквідатором склали акт перевірки заставного майна, що знаходиться в заставі АТ «Райфайзен Банк Аваль» від 30.01.2018, в якому зазначено, що представник АТ «Райфайзен Банк Аваль» не був допущений до місця зберігання заставного майна. Зі слів представника боржника майно відсутнє за місцем знаходження, тому перевірити наявність майна не є можливим. Згідно пояснень ліквідатора (відображені на зворотній стороні акту) майно для огляду йому також не передавалось; згідно пояснень уповноваженої особи боржника Білика Д.І. (відображені на зворотній стороні акту) майно було переміщено на непідконтрольну територію. Всі документи, які підтверджують цей факт передано ліквідатору (акт наявний в матеріалах справи, том-44, а.с.180, документи, які підтверджують факт переміщення, том-42, а.с. 115-249, том-43, а.с. 1-230).
В матеріалах справи наявний лист уповноваженої особи учасників боржника від 30.01.2018 (том-44, а.с. 181), в якому щодо можливого надання недостовірної інформації та інформації, що суперечить даним, отриманих ліквідатором від ПАТ «Райфайзен Банк Аваль», Білик Д.І. повідомив, що 30.10.2015 за адресою: Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. Нижньодніпровська, 1е та 1ж ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» огляд рухомого майна ані ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», ані співробітником чи належним представником ТОВ «Компанія «Агро-Союз» не проводився, як і не складались за вказаною адресою балансові довідки із зазначенням місцезнаходження заставного майна, оскільки майно не перебувало за даною адресою, а перебувало на непідконтрольній Україні території, на підтвердження чого ліквідатору було надано відповідні докази. Окрім цього приміщення за адресою: Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. Нижньодніпровська, 1е та 1ж, перебували в оренді, згідно з договорами оренди № А-834 та А-831 від 01.11.2012, укладеними між ПАТ «ОТП Банк», ТОВ «Корпорація «Агро-союз» та ТОВ «Компанія «Агро-союз». Приміщення за адресою: Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул.Нижньодніпровська, 1ж, було повернуто орендодавцю на підставі акту приймання-передачі основних засобів від 31.05.2013. Більшу частину площі приміщення за адресою: Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул. Нижньодніпровська, 1е, було повернуто орендодавцю на підставі акту приймання-передачі основних засобів № 2 від 12.09.2014. Станом на 12.09.2014 в користуванні ТОВ «Компанія «Агро-союз» перебувала частина приміщення за адресою: Дніпропетровська область, Дніпровський район, смт. Слобожанське, вул.Нижньодніпровська, 1е площею 72 кв.м. Дана частина приміщення площею 72 кв.м. була повернута орендодавцю згідно акту приймання-передачі основних засобів від 30.06.2015. Тобто, станом на 30.10.2015 в користуванні ТОВ «Компанія «Агро-союз» не перебувало приміщень, у яких, за інформацією банку, проводився огляд заставного майна (документи на підтвердження оренди приміщень та повернення їх орендодавцю були надані ліквідатору під час проведення інвентаризації майна ТОВ «Компанія «Агро-союз»).
У зв'язку із неможливістю виявити, провести інвентаризацію та прийняти у своє відання майно, що згідно наданих представником боржника документів знаходиться у філії боржника у м. Донецьку, м. Луганську та на зберіганні у філії ТОВ «Агро-союз-Миколаїв» в АР Крим, ліквідатор звернувся у Львівську торгово-промислову палату із заявою про визнання цих обставин форс-мажорними. За результатами розгляду даної заяви, Львівська торгово-промислова палата видала ліквідатору сертифікат №8120 від 24.04.2018 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) щодо обов'язку ліквідатора стосовно прийняття до свого відання майна боржника, забезпечення його збереження, проведення інвентаризації та продажу майна банкрута у філіях товариства у м.Донецьк, м.Луганськ, філії ТОВ «Агро-Союз-Миколаїв» у м. Сімферополі (том-60, а.с. 119-120).
29.01.2018 ліквідатором подано заяву про залучення ТОВ «Компанія «Агро-Союз» у якості потерпілого, за результатами розгляду якої, старшим слідчим СВ Шевченківського ВП ДВП ГУНП в Дніпропетровській області винесено постанову про залучення ліквідатора Зубачика В. Р. до кримінального провадження №12017040640003747 в якості представника потерпілого ТОВ «Компанія «Агро-союз» (том-44, а.с. 171-172, 176).
На запит ліквідатора щодо розшуку майна, що було предметом у кримінальному провадженні №12017040640003747 та перебувало у заставі АТ «Укргазбанк», отримано лист слідчого відділення Шевченківського ВП ДВП ГУ НП в Дніпропетровській області від 02.12.2019 №1213/302, в якому зазначено, що під час проведення досудового розслідування встановлено, що між ТОВ «Компанія «Агро-Союз» та Лівіцьким В.М. було укладено договір відповідального зберігання на загальну суму 62 856 755,24 грн. Під час огляду місця зберігання (м. Дніпро, пр. Б.Хмельницького, 151-Ф) частково виявлено майно, належне банкруту, яке було передане на відповідальне зберігання Білику Д.І. та в подальшому Зубачику В.Р. як ліквідатору. Інше майно виявлене не було. За результатами здійснення кримінального провадження, відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 284 КК України, органом досудового розслідування винесено постанову про закриття провадження від 9.05.2018 (том-61, а.с. 117-118).
Таким чином, оскільки за результатами розшуку майна банкрута, переданого на зберігання, таке майно ані правоохоронними органами, ані ліквідатором не виявлено, відтак ліквідатором на підставі інвентаризаційних описів, актів та даних, отриманих від реєстраційних установ, сформовано ліквідаційну масу боржника, до якої внесено активи (35 позицій, кількістю 296 одиниць); права вимоги дебіторської заборгованості; транспортні засоби (109 одиниць); основні засоби (723 позицій) (том-60, а.с.149-166). Для здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором було відкрито ліквідаційний рахунок в ПАТ «Кредобанк» м.Львів.
З метою реалізації майнових активів банкрута, ліквідатором проведено конкурс з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута, за результатами якого організатором аукціону обрано Товарну біржу «Українська торгова система».
З метою проведення аукціону з реалізації майна банкрута для визначення вартості майна банкрута було залучено експертну організацію ПП «Каштан-ЛВ» (договір №04/18 про проведення незалежної оцінки від 01.03.2018, акти приймання-передачі робіт, висновки про вартість майна від 26.04.2018 та від 09.03.2018, наявні в матеріалах справи том-47, а.с.139-147).
05.07.2018 організатором аукціону на офіційних веб-сайтах ВГСУ та Мінюсту опубліковано оголошення про проведення 12.07.2018 аукціону з продажу цілісного майнового комплексу ТОВ «Компанія «Агро-Союз», проте такий не відбувся через відсутність заявок.
03.08.2018 подано оголошення про проведення аукціону з продажу майна банкрута, розділеного на 4 лоти. Згідно протоколу №1-2018-09-19 про проведення повторного аукціону від 19.09.2018, на аукціоні реалізовано лот №1 основні засоби; ціна реалізації - 98 20,00 грн.; згідно протоколу №2-2018-09-19 про проведення повторного аукціону від 19.09.2018, на аукціоні реалізовано лот №3 товарні запаси (майно, що перебуває в заставі ПАТ «Укргазбанк»), ціна реалізації - 17 428,56 грн.; згідно протоколу №1-2018-10-10 про проведення повторного аукціону від 10.10.2018 р., на аукціоні реалізовано лот №4 дебіторську заборгованість, ціна реалізації - 40 984,72 грн.; згідно протоколу №1-2018-12-06 про проведення повторного аукціону від 06.12.2018, на аукціоні реалізовано лот №2 колісні транспортні засоби, ціна реалізації - 665 408,00 грн. (на підставі звернення ПАТ «Агро-Союз» (кредитор у справі про банкрутство ТОВ «Компанія «Агро-Союз»), суб'єктом оціночної діяльності ТОВ Мегаполіс і партнери» проведено повторну оцінку колісних транспортних засобів у кількості 108 одиниць та встановлено ринкову вартість - 51 985 000,00грн., про що 24.09.2019 ліквідатор повідомив комітет кредиторів (звіт про оцінку майна, том-49, а.с. 81-85, протоколи про проведення повторного аукціону, договори купівлі-продажу, акти про передання права власності наявні в матеріалах справи, том-60, а.с. 167-207, том-61, а.с.1-32).
Окрім цього, ліквідатором на виконання вказівок, викладених у постанові Західного апеляційного господарського суду від 13.05.2019 та постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 12.09.2019, звертався до суду із заявою про можливість покладення субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями ТОВ «Компанія «Агро-Союз» на засновників (учасників, акціонерів) боржника та керівника боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника.
За результатами розгляду такої заяви, ухвалою суду від 26.05.2020 відмовлено у задоволенні заяви ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника на Білика Д.І. , ТОВ «Агро-Союз-Україна», ТОВ «ТС «Агро-Союз» та стягнення з них солідарно на користь ТОВ «Компанія «Агро-Союз» 848 338 473,17 грн. Вказана ухвала залишена без змін постановою Західного апеляційного господарського суду від 07.09.2020, а ухвалою Верховного Суду від 14.01.2021 закрито касаційне провадження за касаційною скаргою ПАТ АБ «Укргазбанк» на постанову Західного апеляційного господарського суду від 07.09.2020 та ухвалу Господарського суду Львівської області від 26.05.2020 у цій справі.
Отже, на ліквідаційний рахунок банкрута надійшло 1 094 038,96 грн (в тому числі грошові кошти, які знаходились на початок ліквідаційної процедури на ліквідаційному рахунку в розмірі 21 661,73 грн., перераховані залишки коштів з інших рахунків в розмірі 315 695,99 грн., стягнуті по виконавчих провадженнях ГТУЮ у Кіровоградській області в розмірі 16 393,94 грн., та грошові кошти, які надійшли від реалізованого майна (за вирахуванням комісії біржі) в розмірі 740 287,32 грн).
За рахунок отриманих коштів позачергово (частково) погашено вимоги забезпеченого кредитора (ПАТ «Укргазбанк») в розмірі 15 685,71 грн., повністю погашено вимог першої черги та вимоги другої черги, частково погашено вимоги четвертої черги, інша частина коштів надіслана на витрати, понесені в ліквідаційній процедурі, в тому числі банківські послуги, проведення незалежної оцінки, оплати послуг засобів масової інформації, нотаріальні послуги, архівно-технічну обробку документів, судовий збір, виплату основної грошової винагороди ліквідатору. Рух коштів банкрута відображено в додатку (уточненні) до звіту ліквідатора.
Інших майнових активів в ліквідаційній процедурі ліквідатором не виявлено. До звіту ліквідатора долучено довідку про закриття рахунку ПАТ «Кредобанк» від 26.12.2018, згідно якої рахунок ТОВ «Компанія «Агро-союз» закрито 21.12.2018.
Таким чином, ліквідатором під час ліквідаційної процедури виявлено недостатньо майнових активів, які б можна було використати для погашення вимог кредиторів.
Також, під час нового розгляду, рішенням комітету кредиторів від 01.06.2020 затверджено звіт ліквідатора №02-01/18 від 29.05.2020 та ліквідаційний баланс від 29.05.2020, який є предметом цієї оскаржуваної ухвали.
Ухвалюючи постанову у цій справі, судом апеляційної інстанції враховується, що провадження у справі про банкрутство ТОВ «Компанія «Агро-союз» було порушено відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство).
21.10.2019 введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ), який встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника-юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи.
Згідно п. 2 Прикінцевих та перехідних положень КУзПБ з дня введення в дію цього Кодексу визнано таким, що втратив чинність, зокрема, Закон про банкрутство.
Пунктом 4 Прикінцевих та перехідних положень КУзПБ визначено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону про банкрутство. Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.
Згідно із п. 5 ч. 1 ст. 90 КУзПБ суд закриває провадження у справі про банкрутство, якщо затверджено звіт ліквідатора в порядку, передбаченому цим Кодексом.
За змістом ст.ст. 61, 62, 63, 64 КУзПБ ліквідатор з дня свого призначення, зокрема, проводить інвентаризацію та визначає початкову вартість майна банкрута, формує ліквідаційну масу з усіх видів майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлених в ході ліквідаційної процедури, за рахунок коштів, одержаних від продажу якого (майна та майнових активів боржника), здійснюється задоволення вимог кредиторів.
Відповідно до ч.ч. 2,3 ст. 65 КУзПБ, якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали надсилається державному реєстратору для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи - банкрута, а також власнику майна.
Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.
Ліквідація боржника - це припинення існування суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом. Ліквідаційна процедура, як стадія провадження у справі про банкрутство, є однією з найбільш ймовірних та прогнозованих процедур, які застосовуються до неплатоспроможного боржника та є механізмом виведення з ринку нерентабельних та неперспективних підприємств.
Звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх необхідних заходів ліквідаційної процедури, вчинення адекватних дій щодо виявлення кредиторів та активів боржника, за результатами розгляду яких суд приймає ухвалу про ліквідацію боржника та закриття провадження у справі.
Подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за результатом проведених дієвих заходів, які передбачені у ліквідаційній процедурі. Кодекс України з процедур банкрутства не містить вичерпного переліку заходів, які належить вжити ліквідатору для завершення ліквідаційної процедури, проте визначає основні напрямки такої діяльності, що дозволяють сформувати ліквідаційну масу та задовольнити, за умови виявлення майна (ліквідних активів), вимоги кредиторів, що випливає із визначених Кодексом повноважень ліквідатора та надає останньому можливість відповідно до власного компетентного розсуду вчиняти дії щодо виявлення та розшуку активів банкрута для формування ліквідаційної маси.
Отже, вказаним вище Кодексом, передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків, які додаються до звіту ліквідатора і є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, що проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури. Обов'язком ліквідатора є здійснення всієї повноти заходів спрямованих на виявлення активів боржника, при цьому ні у кого не повинен виникати обґрунтований сумнів, щодо їх належного здійснення. Аналогічний принцип передбачався Законом про банкрутство, чинним на момент введення ліквідаційної процедури щодо боржника у цій справі.
При цьому, принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора встановлює, зокрема, критерій обґрунтованості сумнівів щодо повноти дій ліквідатора, таким чином покладає на особу, яка має обов'язок обґрунтовувати, що саме не вчинив ліквідатор і як це вплинуло на результат формування ліквідаційної маси (вказаної позиції дотримується Верховний Суд у постановах від 20.04.2021 у справі № 920/799/17, від 10.12.2020 у справі №916/95/18, від 28.11.2019 у справі №904/6144/16).
А відтак апелянт, зазначаючи у апеляційній скарзі, що ліквідатором не було вчинено вичерпних заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, не вказує які ж конкретно заходи не вчинено ліквідатором для пошуку, виявлення та повернення майна. Крім цього, покликаючись на те, що ліквідатором не було проведено заходів з дослідження реєстру правочинів, укладених за три роки до порушення провадження у справі про банкрутство, скаржник не доводить, які саме правочини було укладено банкрутом, які на його думку ліквідатор не дослідив, і це вплинуло на формування ліквідаційної маси та задоволення вимог кредиторів.
Необгрунтованими є доводи апелянта про використання ліквідатором неактуальної реєстраційної інформації про активи боржника станом на дату подання звіту і ліквідаційного балансу, оскільки в силу ч.1 ст. 59 КУзПБ, з дня оголошення боржника банкрутом, зупиняється будь-яка господарська діяльність боржника (окрім завершення технологічного циклу виготовлення продукції). В противагу зазначеного, апелянтом не вказано та не підтверджено належними і допустимими доказами вчинення боржником реєстраційних дій згідно яких, у нього могли виникнути хоча б будь-які речові права на окремі активи в період здійснення ліквідаційної процедури після отримання зазначених вище відповідей від органів державної реєстрації.
Крім цього, апелянтом не зазначено та не доведено будь-якими доказами, яким чином наявність кримінального провадження за фактом зникнення майна боржника, що було передано в заставу АБ «Укргазбанк», вплинуло на результат формування ліквідаційної маси, враховуючи те, що ліквідатор звертався до суду про покладення субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника на інших осіб. При цьому, у разі виявлення винної особи, за результатами кримінального провадження, АБ «Укргазбанк» не позбавлений права звернутися до винної особи з цивільним позовом про відшкодування завданих збитків.
Щодо нарахування та виплату грошової винагороди ліквідатору за період з 01.01.2019 по 31.05.2020 на загальну суму 589 528,00 грн., то суд апеляційної інстанції зазначає наступне.
Відповідно до ч.ч. 1, 2, 6 ст. 30 КУзПБ арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду; розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.
Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи); звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.
Як підтверджується матеріалами справи, згідно протоколу №10 засідання зборів комітету кредиторів від 10.06.2020, комітетом кредиторів схвалено звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди від 29.05.2020.
Враховуючи вищевикладене, беручи до уваги що звіт арбітражного керуючого Зубачика В.Р. про нарахування та виплату основної грошової винагороди за підсумками процедури ліквідації за період 01.01.2019 по 31.05.2020 на суму 589 528,00 грн. відповідає вимогам закону та схвалений комітетом кредиторів, суд апеляційної інстанції погоджується з позицією суду першої інстанції про його затвердження.
Відповідно ст.ст. 13, 76, 77, 86 ГПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.
Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для скасування оскаржуваної ухвали Господарського суду Львівської області від 09.03.2021 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута, закриття провадження у справі №914/3812/15, у зв'язку з чим оскаржувану ухвалу належить залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Відповідно до ст. 129 ГПК України, у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
З урахуванням вище, апеляційний господарський суд дійшов висновку про необхідність залишення судового збору за подання апеляційної скарги за апелянтом.
Керуючись ст. ст. 11, 13, 74, 129, 269, 270, 271, 275, 276, 281- 284 ГПК України,
Західний апеляційний господарський суд, -
1. Ухвалу Господарського суду Львівської області від 09.03.2021 у справі №914/3812/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу ПАТ АТ «Укргазбанк» - без задоволення.
2. Судовий збір за розгляд справи в суді апеляційної інстанції залишити за апелянтом.
Порядок оскарження постанови встановлено Господарським процесуальним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.
Справу повернути до місцевого господарського суду.
Повний текст постанови виготовлено і підписано 05.07.2021, у зв'язку із перебуванням у відпустці члена судової колегії Бонк Т.Б.
Головуючий суддя О.І. Матущак
Судді Т.Б. Бонк
Г.Г.Якімець