Справа № 638/8252/19 Головуючий у 1 інстанції - ОСОБА_1
Апеляційне провадження № 11кп/818/845/21 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
14 червня 2021 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого - судді - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова апеляційну скаргу заступника керівника Харківської місцевої прокуратури №1 ОСОБА_7 на ухвалу Дзержинського районного суду м.Харкова від 28 липня 2020 року, стосовно ОСОБА_8 ,-
Вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 14.08.2019 ОСОБА_8 , визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України та призначено покарання у виді 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України від відбування призначеного покарання ОСОБА_8 звільнено з іспитовим строком на 2 роки з покладенням обов'язків, передбачених п.п.1,2 ч.1 ст. 76 КК України.
Ухвалою Дзержинського районного суду м.Харкова від 28 липня 2020 року задоволено подання Шевченківського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Харківській області.
Приведено вирок Дзержинського районного суду м. Харкова щодо ОСОБА_8 , у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» за № 2617-VIII від 22.11.2018» та визначено вважати його засудженим за ч.1 ст. 309 Кримінального кодексу України до покарання у виді 4 (чотирьох) років обмеження волі зі звільненням від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на 3 (три) роки з покладенням обов'язків, передбачених п.п.1,2 ч.1 ст. 76 КК України.
В обґрунтування прийнятого рішення районний суд зазначив, що 01.07.2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» за № 2617-VIII від 22.11.2018, яким до ч. 1 ст.309 КК України внесено зміни та визначено, що санкція ч.1 ст. 309 КК України не передбачає покарання у виді позбавлення волі.
Враховуючи вказані норми закону суд дійшов висновку про необхідність пом'якшення покарання, призначеного ОСОБА_8 , і визначення йому покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді обмеження волі з урахуванням вимог ч. 1 ст. 72 КК України, згідно з якою одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.
Не погодившись з рішенням районного суду заступник керівника Харківської місцевої прокуратури №1 ОСОБА_7 подав на нього апеляційну скаргу в якій просить ухвалу Дзержинського районного суду м. Харкова від 28.07.2020 року в частині приведення вироку Дзержинського районного суду м. Харкова відносно ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617-VIII - скасувати та ухвалити нове рішення у цій частині у якому зазначити: привести вирок Дзержинського районного суду м. Харкова відносно ОСОБА_8 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617-VIII та вважати його засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді 4 (чотирьох) років обмеження волі зі звільненням від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на 2 (два) роки з покладенням обов'язків, передбачених п.п. 1,2 ч. 1 та п.п. 2-4 ч. 3 ст. 76 КК України.
В обґрунтування апеляційних вимог посилається на те, що суд з невідомих причин зазначеною ухвалою за результатами приведення вироку у відповідність прийняв рішення, яке прямо протирічить вказаному та призначив ОСОБА_8 більш суворе покарання, а саме, замість врахувати, що вироком вказаного засудженого на підставі ст. 75 КК України від відбування призначеного покарання було звільнено з іспитовим строком на 2 роки з покладенням обов'язків, передбачених п.п.1,2 ч. 1 та п.п. 2-4 ч. 3 ст. 76 КК України, суддею невмотивовано, необґрунтовано та незаконно у резолютивній частині зазначено, що засудженого ОСОБА_8 на підставі ст. 75 КК України від відбування призначеного покарання було звільнено з іспитовим строком не на 2 (два) роки, а на 3 (три), а крім того, навпаки не зазначено, що під час іспитового строку цей засуджений повинен виконувати ще і обов'язки, передбачені п.п. 2-4 ч. 3 ст. 76 КК України, які були зазначені до цього у вироку суду.
Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню зважаючи на наступне.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає судове рішення в межах поданої апеляційної скарги.
Відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
01 липня 2020 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», згідно якого кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.309 КК України наразі є кримінальним проступком, оскільки передбачає основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або інше покарання, не пов'язане з позбавленням волі.
Оскаржуваним рішенням районний суд визначив ОСОБА_8 покарання за вироком Джержинського районного суду м.Харкова від 14.08.2019 за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 4 років обмеження волі, з врахуванням вимог ч. 1 ст. 72 КК України, згідно з якою одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження воліта звільнив від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на 3 (три) роки з покладенням обов'язків, передбачених п.п.1,2 ч.1 ст. 76 КК України.
Частина 2 ст. 5 КК України вказує, що закон про кримінальну відповідальність, що встановлює кримінальну протиправність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» не містить вимог щодо необхідності враховувати вимоги ч.1 ст.72 КК України при перерахуванні позбавлення волі засудженим в обмеження волі.
Призначивши ОСОБА_8 покарання за вироком Джержинського районного суду м.Харкова від 14.08.2019 року за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 4 років обмеження волі замість 2 років позбавлення волі, як було раніше, суд першої інстанції порушив вимоги ч. 2 ст. 5 КК України, оскільки хоча і призначив більш м'яке покарання за видом, однак збільшив його термін. Але законодавець, вносячи зміни до ч.1 ст. 309 КК України, виключив покарання у виді позбавлення волі взагалі і змінив його на обмеження без зазначення необхідності врахування співвідношення цих покарань, передбаченого ст. 72 КК України.
Окрім цього, колегія суддів погоджується із доводами апеляційної скарги прокурора в частині неправильного застосування Закону України про кримінальну відповідальність та збільшення іспитового строку призначеного покарання відповідно до ст. 75 КК України та вважає за необхідне скасувати ухвалу Джержинського районного суду м.Харкова від 14.08.2019 року.
Зважаючи на набуття чинності Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» клопотання Шевченківського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Харківській області про приведення вирокустосовно ОСОБА_8 у відповідність з новим законом необхідно задовольнити.
Визначити ОСОБА_8 покарання за вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 14.08.2019 року за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 2 років обмеження волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від призначеного покарання з іспитовим строком на 2 роки, поклавши на нього обов'язки, передбачені п.п. 1,2 ч.1 та п.п. 2-4 ч.3 ст. 76 КК України.
Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України колегія суддів,-
Апеляційну скаргу заступника керівника Харківської місцевої прокуратури №1 ОСОБА_7 задовольнити часткового.
Ухвалу Дзержинського районного суду м.Харкова від 28 липня 2020 року скасувати.
Клопотання Шевченківського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Харківській області про приведення вирокустосовно ОСОБА_8 у відповідність з новим законом задовольнити.
Визначити ОСОБА_8 покарання за вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 14.08.2019 року за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 2 років обмеження волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від призначеного покарання з іспитовим строком на 2 роки.
Відповідно до п.п. 1,2 ч.1 та п.п. 2-4 ч.3 ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_8 наступні обов'язки:
-періодично з'являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;
-повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи, навчання;
-не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації;
- працевлаштуватися або за направленням уповноваженого органу з питань пробації звернутися до органів державної служби зайнятості для реєстрації як безробітного та працевлаштуватися, якщо йому буде запропоновано відповідну посаду (роботу);
- виконувати заходи, передбачені пробаційною програмою.
Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Головуючий:
Судді: