Справа № 560/4888/21
іменем України
18 червня 2021 рокум. Хмельницький
Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Петричковича А.І. розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Командування Повітряних Сил Збройних Сил України про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити дії,
ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом від 21.04.2021 в якому просить: 1) визнати протиправними дії військової частини НОМЕР_1 Командування Повітряних Сил Збройних Сил України щодо відмови врахування норми закріпленої у двадцятому абзаці пункту 46 Положення про проходження при прийняті рішенні щодо присвоєння лейтенанту юстиції ОСОБА_1 чергового військового звання «старший лейтенант юстиції»; 2) зобов'язати військову частину НОМЕР_1 Командування Повітряних Сил Збройних Сил України врахувати норму закріплену у двадцятому абзаці пункту 46 Положення про проходження при прийняті рішенні щодо присвоєння лейтенанту юстиції ОСОБА_1 чергового військового звання "старший лейтенант юстиції".
В обґрунтування вимог позову зазначив, що проходить службу у військовій частині НОМЕР_2 . Вказує, що проходив навчання на військово-юридичному факультеті Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого у період з 01.09.2012 по 27.02.2018, тобто п'ять років та шість місяців. По закінченню закладу вищої освіти, а саме Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого, наказом Міністра оборони України (по особовому складу) від 02.04.2018 року №174 було присвоєно військове звання «молодший лейтенант запасу». У подальшому наказом Міністра оборони України (по особовому складу) від 24.07.2018 №443 було присвоєно військове звання «молодший лейтенант юстиції», прийнято на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу та призначено на посаду юрисконсульт юридичної групи військової частини НОМЕР_2 із штатно-посадовою кваліфікацією «капітан юстиції». Чергове військове звання «лейтенант юстиції» було присвоєно наказом командувача Повітряних Сил Збройних Сил України від 02.04.2020 №212. Вважає, що строк вислуги у військовому звані «лейтенант» для нього складає один рік, а тому 02.04.2021 року йому повинно було бути присвоєно чергове військове звання «старший лейтенант юстиції», однак станом на 05.04.2021 цього не відбулося. 05.04.2021 року він звернувся до командира військової частини НОМЕР_1 із заявою, у якій просив вирішити питання щодо присвоєння чергового військового звання «старший лейтенант юстиції» відповідно до пункту 46 Положення про проходження військової служби громадянами України військової служби у Збройних Силах України. 19.04.2021 було отримано відповідь (№350/104/1532 від 14.04.2021) на заяву, у якій було відмовлено у присвоєні чергового військового звання «старший лейтенант юстиції». Вважає таку відмову щодо не врахування норми закріпленої у двадцятому абзаці пункту 46 Положення про проходження при прийняті рішенні про присвоєння чергового військового звання «старший лейтенант юстиції» протиправною та безпідставною, що порушують його права, тому звернувся до суду з цим позовом.
Відповідно до ухвали від 26.04.2021, суд відкрив провадження у справі за правилами спрощеного провадження без повідомлення учасників справи та витребував докази (арк. спр. 21-22).
07.05.2021 до суду поступив Відзив на позов №380/104/1784 від 05.05.2021, в якому відповідач просить відмовити в задоволенні позовних вимог. Зазначає, що для присвоєння офіцерам чергового військового звання подається спеціальний документ - Списки військовослужбовців, які подаються до присвоєння чергових військових звань, який передбачений Інструкцією та форма якого визначена додатком 4 до Інструкції. До військової частини НОМЕР_1 (Командування Повітряних Сил Збройних Сил України) та до кадрового органу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України - Кадрового центру Повітряних Сил або управління персоналу штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України спеціальні визначені Інструкцією документи на підставі яких здійснюється підготовка наказів командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу). Списки військовослужбовців, які подаються до присвоєння чергових військових звань, на лейтенанта юстиції ОСОБА_1 не надходили, начальником кадрового органу не розглядались та рішення про видання наказу про присвоєння йому чергового військового звання «старший лейтенант юстиції» належною особою, яка має право його присвоєння - командувачем Повітряних Сил Збройних Сил України, не приймалось. Відповідно не приймались командувачем Повітряних Сил Збройних Сил України і рішення, як про не присвоєння лейтенанту юстиції ОСОБА_1 чергового військового звання, так і про незастосування вимог абзацу двадцятого пункту 46 Положення. Військова частина НОМЕР_2 є окремою юридичною особою і рішення про направлення або ненаправлення списків військовослужбовців, які подаються до присвоєння чергових військових звань, її командир приймає самостійно. Зазначає, що ОСОБА_1 в періоди з 11.09.2012 по 17.06.2016 та з 01.09.2016 по 27.02.2018 проходив навчання на військово - юридичному факультеті Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого в статусі звичайного студента і переваг для зменшення строку вислуги у військовому званні лейтенанта на один рік не набув. Навчання за програмою підготовки офіцера запасу на військово-юридичному факультеті Національного юридичного університету, яка розрахована на 2 роки підготовки, він пройшов на тих же підставах на яких це навчання проходили студенти інших факультетів та й навіть інших вищих навчальних закладів. Вказує, що саме на випускників вищих військових навчальних закладів і військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти з п'ятирічним строком навчання та більше, яким присвоюється первинне військове звання лейтенанта, поширюються вимоги абзацу 20 пункту 46 Положення згідно яких для осіб офіцерського складу, які закінчили вищий військовий навчальний заклад або військовий навчальний підрозділ закладу вищої освіти з п'ятирічним строком навчання та більше, строк вислуги у військовому званні лейтенанта зменшується на один рік.
11.05.2021 до суду поступила відповідь на Відзив, в якій позивач вказує, що військовою частиною НОМЕР_2 було направлено до Управління персоналом штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України телеграму за Вих. №350/184/83/9/326 від 12.03.2021 року із списком офіцерського складу у яких строки вислуги у військовому званні закінчуються у квітні, травні, червні 2021 року. У пункті 7 вказаного списку зазначено прізвище ОСОБА_1 на подання для присвоєння чергового військового звання «СТАРШИЙ ЛЕЙТЕНАНТ». Зазначає, що відповідач не навів жодного посилання на нормативно-правовий акт щодо підтвердження свого твердження про те, що абзац двадцятий пункту 46 про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України розповсюджується тільки на військовослужбовців, які отримали військове звання «ЛЕЙТЕНАНТ» по випуску із вищого навчального закладу.
25.05.2021 до суду поступило заперечення на відповідь на Відзив на позов №350/104/2038 від 21.05.2021, в якому відповідач вказує, що вказаний позивачем список до Командування Повітряних Сил Збройних Сил України, в тому числі до управління персоналу штабу цього Командування не надходив. Згідно листа виданого АСУ «Дніпро» військова частина НОМЕР_3 від 21.05.2021 за вих. № 350/163/1/820/пс та копії сторінок Журналу вхідних (вихідних) файлів, які додаються до заперечення, телеграма військової частини НОМЕР_2 м. Хмельницький документ за вих. № 350/184/83/9/326 від 12.03.2021 до військової частини НОМЕР_4 м. Вінниця через АСУ «Дніпро» не надходила. Крім цього, згідно телеграми військової частини НОМЕР_2 від 21.05.2021 вих. № 350/184/83/9/633, телеграма військової частини НОМЕР_2 за вих. № 350/184/83/9/326 від 12.03.2021 до військової частини НОМЕР_4 через АСУ «Дніпро» з невідомих причин не відправлялася.
З'ясувавши обставини, на які сторони посилаються, як на підставу своїх вимог, так і заперечень, та оцінивши докази, суд прийшов до таких висновків, враховуючи наступне.
Матеріалами справи стверджено, що в періоди з 01.09.2012 по 17.06.2016 та з 01.09.2016 по 27.02.2018 ОСОБА_1 навчався на військово-юридичному факультеті Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого в статусі студента (арк. спр.16).
Згідно з Витягом з наказу Міністра оборони України (по особовому складу) від 02.04.2018 №174 позивачу присвоєно первинне військове звання «молодший лейтенант запасу» (арк. спр. 14).
Відповідно до Витягу з наказу Міністра оборони України (по особовому складу) від 24.07.2018 №443 позивачу присвоєно військове звання «молодший лейтенант юстиції», і прийнято ОСОБА_1 на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу та призначено на посаду юрисконсульт юридичної групи військової частини НОМЕР_2 із штатно-посадовою кваліфікацією «капітан юстиції» (арк. спр. 15).
Довідкою відповідача №350/160/1778 від 05.05.2021 стверджено, що наказом командувача Повітряних Сил Збройних Сил України від 02.04.2020 №212 позивачу присвоєно військове звання "лейтенант юстиції". Вислуга у зазначеному військовому званні станом на 05.05.2021 складає 1 рік 1 місяць 3 дні (арк. спр. 37).
07.04.2021 позивач звернувся до командира військової частини НОМЕР_1 із заявою від 05.04.2021, у якій просив вирішити питання щодо присвоєння чергового військового звання «старший лейтенант юстиції» відповідно до пункту 46 Положення про проходження військової служби громадянами України військової служби у Збройних Силах України (арк. спр. 10-11).
Листом №350/104/1532 від 14.04.2021 відповідач повідомив, що після отримання у 2016 році освітнього рівня “бакалавр”, позивач, всупереч пункту 1 розділу VI Положення про військово-юридичний факультет Національного юридичного університету імені Ярослава Мудрого, затвердженого наказом Міністерства освіти і науки України та Міністерства оборони України від 24.06.2014 року № 749/417, не змінив свій статус на статус курсанта, не склав військової присяги та відповідно до Положення про військові-навчальні підрозділи вищих навчальних закладів, затвердженого наказом Міністерства освіти України та Міністерства оборони України від 15.08.2013 року № 1190/560, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 6 вересня 2013 року за № 1541/24073, не уклав контракт з Міністерством оборони України, а продовжив навчання, як студент. При цьому, позивач в добровільному порядку пройшов курс військової підготовки за програмою підготовки офіцерів запасу та відповідно до підпункту 4 пункту 51 Положення присвоєно первинне військове звання “молодший лейтенант запасу”. Таким чином, дія абзацу двадцятого пункту 46 Положення на правовідносини щодо присвоєння чергового військового звання “старший лейтенант юстиції” не поширюється (арк. спр. 8).
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд враховує наступне.
Відповідно до частини 5 статті 5 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" від 25 березня 1992 року № 2232-ХІІ (далі - Закон №2232-XII), присвоєння та позбавлення військових звань, пониження та поновлення у військовому званні військовослужбовців, військовозобов'язаних та резервістів, переатестація осіб, які мають спеціальні звання або класні чини, для присвоєння військових звань здійснюються в порядку, визначеному статутами Збройних Сил України, положеннями про проходження військової служби, положеннями про проходження громадянами України служби у військовому резерві. Військові звання присвоюються довічно.
Порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов'язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов'язку в запасі визначаються Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 (далі - Положення №1153/2008).
Пунктом 43 Положення №1153/2008 визначено, що в особливий період військові звання військовослужбовцям, крім військовослужбовців строкової військової служби, присвоюються: до старшого прапорщика (старшого мічмана) включно - командирами окремих батальйонів (кораблів 2 рангу) і посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі; до капітана включно - командирами корпусів, посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі; до майора (капітана 3 рангу) включно - командувачами військ оперативних командувань, командувачами військ (сил) Збройних Сил України, що не входять до складу видів Збройних Сил України, керівниками органів військового управління Збройних Сил України; до підполковника (капітана 2 рангу) включно - командувачами видів Збройних Сил України, командиром військової частини НОМЕР_5 , керівниками служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України, начальником Національного університету оборони України імені Івана Черняховського; до полковника (капітана 1 рангу) включно - Міністром оборони України, начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних Сил України (крім військовослужбовців, призначення на посади яких здійснюється Міністром оборони України).
Абзацом 18 п. 46 Положення №1153/2008 встановлено, що для осіб молодшого та старшого офіцерського складу, які проходять військову службу або службу у військовому резерві Збройних Сил України, встановлюються такі строки вислуги у військовому званні (крім офіцерів льотного складу авіації та плавскладу підводних човнів): молодшого лейтенанта, лейтенанта - 2 роки.
Відповідно до абз. 20 п. 46 Положення №1153/2008, для осіб офіцерського складу, які закінчили вищий військовий навчальний заклад або військовий навчальний підрозділ закладу вищої освіти з п'ятирічним строком навчання та більше, строк вислуги у військовому званні лейтенанта зменшується на один рік.
Згідно з п.п. 4 п. 51 Положення №1153/2008, первинне військове звання молодшого лейтенанта запасу присвоюється громадянам, які мають освітній ступінь вищої освіти не нижче бакалавра, пройшли повний курс військової підготовки за програмою підготовки офіцерів запасу, склали встановлені іспити та атестовані до офіцерського складу.
При цьому, відповідно до п. 52 Положення №1153/2008, первинне військове звання лейтенанта присвоюється випускникам вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які не мають військових звань офіцерського складу та призначаються на посади офіцерського складу.
Відповідно до п. 55 Положення №1153/2008, чергові військові звання присвоюються військовослужбовцям, у яких закінчився строк вислуги в попередньому військовому званні та призначених на посади, за якими штатом (штатним розписом) передбачені військові звання вище тих, що вони мають.
Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення, визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року № 170 (далі - Інструкція).
Згідно з п. 3.2. Інструкції, присвоєння військових звань особам, які виконують військовий обов'язок за всіма видами військової служби, здійснюється наказами посадових осіб, визначених пунктами 42, 43 і 197 Положення. Накази готуються і видаються на підставі документів, визначених пунктом 1.5 розділу I цієї Інструкції. В особливий період військові звання військовослужбовцям присвоюються до підполковника (капітана 2 рангу) включно - командувачами видів Збройних Сил України, командиром військової частини НОМЕР_5 , керівниками служб персоналу Міністерства оборони України та Збройних Сил України (військовослужбовцям цих органів військового управління та в підпорядкованих їм військових частинах), начальником Національного університету оборони України імені Івана Черняховського.
Відповідно до п.п. 3 п. 1.5 Інструкції, для встановлення, зміни або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, в органах військового управління, з'єднаннях, військових частинах, установах, організаціях, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти (далі - військові частини), оформляються списки військовослужбовців, які подаються до присвоєння чергових військових звань (додаток 4): на присвоєння особам сержантського і старшинського складу військових звань до старшого прапорщика включно; на присвоєння офіцерам військових звань молодшого і старшого офіцерського складу (крім військового звання полковник).
Отже, для присвоєння офіцерам чергового військового звання подається спеціальний документ - Списки військовослужбовців, які подаються до присвоєння чергових військових звань, який передбачений Інструкцією та форма якого визначена додатком 4 до Інструкції.
Позивач вказує, що військовою частиною НОМЕР_2 було направлено до Управління персоналом штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України телеграму за Вих. №350/184/83/9/326 від 12.03.2021 року із списком офіцерського складу у яких строки вислуги у військовому званні закінчуються у квітні, травні, червні 2021 року. У пункті 7 вказаного списку зазначено прізвище ОСОБА_1 на подання для присвоєння чергового військового звання «СТАРШИЙ ЛЕЙТЕНАНТ» за відсутності доказів цього.
При цьому, згідно телеграми військової частини НОМЕР_2 від 21.05.2021 вих. № 350/184/83/9/633, телеграма військової частини НОМЕР_2 за вих. № 350/184/83/9/326 від 12.03.2021 до військової частини НОМЕР_4 через АСУ «Дніпро» не відправлялася (арк. спр. 80).
Тобто, до відповідача спеціальні визначені Інструкцією документи на підставі яких здійснюється підготовка наказів командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу), а саме списки військовослужбовців, які подаються до присвоєння чергових військових звань, на лейтенанта юстиції ОСОБА_1 не надходили, начальником кадрового органу не розглядались та рішення про видання наказу про присвоєння йому чергового військового звання «старший лейтенант юстиції» належною особою, яка має право його присвоєння - командувачем Повітряних Сил Збройних Сил України, не приймалось.
Заява ОСОБА_1 від 05.04.2021 до командира військової частини НОМЕР_1 про вирішення питання про присвоєння йому чергового військового звання «старший лейтенант юстиції» відповідно до пункту 46 Положення була подана в порядку Закону України про звернення громадян" (арк. спр.10-11).
Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України "Про звернення громадян" №393/96-ВР (далі - Закон №393/96-ВР), громадяни мають право звернутися до органів державної влади, місцевого самоврядування, об'єднань громадян, підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, засобів масової інформації, посадових осіб відповідно до їх функціональних обов'язків із зауваженнями, скаргами та пропозиціями, що стосуються їх статутної діяльності, заявою або клопотанням щодо реалізації своїх соціально-економічних, політичних та особистих прав і законних інтересів та скаргою про їх порушення. Військовослужбовці, працівники органів внутрішніх справ і державної безпеки, а також особи рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби України мають право подавати звернення, які не стосуються їх службової діяльності.
Згідно з ч. 3 ст. 3 Закону № 393/96-ВР, заява (клопотання) - звернення громадян із проханням про сприяння реалізації закріплених Конституцією та чинним законодавством їх прав та інтересів або повідомлення про порушення чинного законодавства чи недоліки в діяльності підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, народних депутатів України, депутатів місцевих рад, посадових осіб, а також висловлення думки щодо поліпшення їх діяльності. Клопотання - письмове звернення з проханням про визнання за особою відповідного статусу, прав чи свобод тощо.
Статтею 15 Закону № 393/96-ВР встановлено, що органи державної влади, місцевого самоврядування та їх посадові особи, керівники та посадові особи підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, об'єднань громадян, до повноважень яких належить розгляд заяв (клопотань), зобов'язані об'єктивно і вчасно розглядати їх, перевіряти викладені в них факти, приймати рішення відповідно до чинного законодавства і забезпечувати їх виконання, повідомляти громадян про наслідки розгляду заяв (клопотань). Відповідь за результатами розгляду заяв (клопотань) в обов'язковому порядку дається тим органом, який отримав ці заяви і до компетенції якого входить вирішення порушених у заявах (клопотаннях) питань, за підписом керівника або особи, яка виконує його обов'язки. Рішення про відмову в задоволенні вимог, викладених у заяві (клопотанні), доводиться до відома громадянина в письмовій формі з посиланням на Закон і викладенням мотивів відмови, а також із роз'ясненням порядку оскарження прийнятого рішення.
Згідно з ч. 1 ст. 20 Закону № 393/96-ВР, звернення розглядаються і вирішуються у термін не більше одного місяця від дня їх надходження, а ті, які не потребують додаткового вивчення, - невідкладно, але не пізніше п'ятнадцяти днів від дня їх отримання. Якщо в місячний термін вирішити порушені у зверненні питання неможливо, керівник відповідного органу, підприємства, установи, організації або його заступник встановлюють необхідний термін для його розгляду, про що повідомляється особі, яка подала звернення. При цьому загальний термін вирішення питань, порушених у зверненні, не може перевищувати сорока п'яти днів.
Відповідач на заяву позивача від 04.05.2021 направив йому відповідь за №350/104/1532 від 14.04.2021 без порушень вимог Закону № 393/96-ВР, що видно із її змісту та встановлених обставин у цій справі.
Отже, позивач не закінчив вищий військовий навчальний заклад або військовий навчальний підрозділ закладу вищої освіти з п'ятирічним строком навчання та більше, а тільки пройшов курс військової підготовки за програмою підготовки офіцерів запасу, після чого йому було присвоєно первинне військове звання молодшого лейтенанта запасу (наказ Міністра оброни України №174 від 02.04.2018), тому на нього не поширюється абзац 20 пункту 46 Положення №1153/2008. Цей висновок підтверджує і відсутністю списків військовослужбовців (зокрема на позивача), які подаються до присвоєння чергових військових звань, тому відсутні підстави для визнання протиправними дій відповідача щодо відмови врахування норми закріпленої у двадцятому абзаці пункту 46 Положення №1153/2008 при прийняті рішенні щодо присвоєння лейтенанту юстиції ОСОБА_1 чергового військового звання «старший лейтенант юстиції».
Оскільки не підлягає задоволенню основна позовна вимога, в задоволенні похідної вимоги позову про зобов'язання відповідача врахувати норму закріплену у двадцятому абзаці пункту 46 Положення №1153/2008 при прийняті рішення щодо присвоєння лейтенанту юстиції ОСОБА_1 чергового військового звання "старший лейтенант юстиції", також слід відмовити.
Згідно з ч. 1 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
Таким чином, суд приходить до висновку, що позивач не довів позовні вимоги, а суб'єкт владних повноважень, який заперечує проти позову, довів, що не порушував вимоги закону та прав позивача, що підтверджено доказами, які перевірено судом, тому позов не задовольняється.
Судових витрат, які визначені ст. 132 КАС України і підлягають розподілу, немає, адже позивач був звільнений від сплати судового збору відповідно до ст. 5 Закону України "Про судовий збір".
Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
Адміністративний позов ОСОБА_1 від 21.04.2021, залишити без задоволення.
Судових витрат, які визначені ст. 132 КАС України і підлягають розподілу, немає.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Повне рішення складене 18 червня 2021 року
Позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_6 )
Відповідач:Військова частина НОМЕР_1 Командування Повітряних Сил Збройних Сил України ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_7 )
Головуючий суддя А.І. Петричкович