Справа № 466/4130/20 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/294/21 Доповідач: ОСОБА_2
10 червня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретаря - ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові апеляційну скаргу скарги заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 на вирок Шевченківського районного суду м.Львова від 28 січня 2021 року у кримінальному провадженні про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , без місця реєстрації, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185 КК України,
з участю прокурора ОСОБА_8 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
вищевказаним вироком ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185 КК України, та призначено покарання у вигляді 1 (одного) року 7 (семи) місяців позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, до визначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Шевченківського районного суду м.Львова від 28.01.2021р, та призначено остаточне покарання ОСОБА_7 у виді 1 (одного) року 8 (восьми) місяців позбавлення волі.
Стягнуто з ОСОБА_7 в користь ТзОВ ТВК «Львівхолод» код ЄДРПОУ 01553681 - 6 276 (шість тисяч двісті сімдесят шість) грн. 86 коп. заподіяної шкоди.
Стягнуто з ОСОБА_7 в користь ПП «Мережа Сервіс Львів» код ЄДРПОУ 33627918 - 669 (шістсот шістдесят дев'ять) грн.42 коп. заподіяної шкоди.
Запобіжний захід ОСОБА_7 у вказаному кримінальному провадженні не обирався.
Вирішено питання з речовими доказами.
За вироком суду, ОСОБА_7 , визнаний винним у тому, що він, будучи раніше судимим за ч.2 ст.185 КК України, 05.02.2020, приблизно о 12 год. 34 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав віскі торгової марки «JAMESON» об'ємом 0.7 л., у кількості 1 шт., вартість якої становить 396 гри. 90 коп., без ПДВ, після чого пройшовши повз каси не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на суму 396 грн. 90 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 05.02.2020, приблизно о 19 год. 24 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, вул. Панча, 26, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав ром торгової марки «CAPTAIN MORGAN» об'ємом 0.5 л., у кількості 1 шт., вартість якого становить 287 грн. 08 коп., без ПДВ, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 287 грн. 08 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 22.02.2020, приблизно о 19 год. 45 хв., перебуваючи в торговому залі магазин) «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав шоколадний арахіс торгової марки «Мілка», у кількості 3 шт., вартість 1 шт. становить 69 грн. 95 кой., без ПДВ, та шоколадний батончик «Снікерс» у кількості 4 шт., вартість 1 шт. становить 10 грн. 20 кой., які помістив у кишені своїх штанів, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 250 грн. 65 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 22.02.2020, приблизно о 20 год. 50 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав віскі торгової марки «JAMESON» об'ємом 0.7 л., у кількості 1 шт., вартість якої становить 461 грн. 96 кой. без ПДВ, які помістив за пояс своїх штанів, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 461 грн. 96 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 27.02.2020, приблизно о 19 год. 00 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав цукерки торгової марки «Ферерро», у кількості 2 шт., вартість 1 шт. становить 307 грн. 02 коп., без ПДВ, які помістив за пояс своїх штанів, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 614 грн. 04 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 05.03.2020, приблизно о 19 год. 20 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав віскі торгової марки «Ред Лейбл» об'ємом 0.7 л., у кількості 1 шт., вартість якої становить 431 грн. 58 коп. без ПДВ, які помістив за пояс своїх штанів, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 461 грн. 96 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 10.03.2020, приблизно о 20 год. 02 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав цукерки торгової марки «Рафаелло Т30 Ферерро», у кількості 1 шт., вартість якої становить 484 грн. 68 коп., без ПДВ, та віскі «Джек Деніелс» обємом 0,7 л. у кількості 1 шт., вартість якої становить 258 грн. 48 коп. без ПДВ, які помістив у поліетиленовий пакет, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 743 грн. 16 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 19.03.2020, приблизно о 17 год. 51 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав віскі торгової марки «Джім Бім» обємом 0,7 л., у кількості 1 шт., вартість якої становить 392 грн. 10 коп., без ПДВ, та віскі «Джек Деніелс» обємом 0,7 л. у кількості 1 шт., вартість якої становить 484 грн. 68 коп. без ПДВ, які помістив за пояс своїх штанів, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 876 грн. 78 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 25.03.2020, приблизно о 19 год. 18 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав віскі торгової марки «JAMESON» об'ємом 0.7 л., у кількості 1 шт., вартість якої становить 461 грн. 96 коп. без ПДВ, які помістив за пояс своїх штанів, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 461 грн. 96 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 28.03.2020, приблизно о 13 год. 50 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, вул.Панча, 26, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав віскі торгової марки «Ред Лейбл» обємом 0,7 л., у кількості 1 шт., вартість якої становить 431 грн. 58 коп., без ПДВ, та віскі «Екстра Спешт» обємом 0,5 л. у кількості 1 шт., вартість якої становить 205 грн. 32 коп. без ПДВ, які помістив за пояс своїх штанів, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 636 грн. 90 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 01.04.2020, приблизно о 08 год. 25 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав цукерки торгової марки «Ферерро», у кількості 2 шт., вартість 1 шт. становить 307 грн 02 коп., без ПДВ, які помістив за пояс своїх штанів, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 614 грн. 04 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 07.04.2020, приблизно о 17 год. 27 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, пр. Чорновола, 105, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав шоколад торгової марки «Малина», у кількості 2 шт., вартість 1 шт. становить 35 грн. 16 коп., без ПДВ, соус торгової марки «Французький» у кількості 1 шт., вартість якого становить 14 грн. 98 коп. без ПДВ, печиво торгової марки «Контік» у кількості 1 шт., вартість якої становить 5 грн. 23 коп., без ПДВ суп торгової марки «Гаряча кружка» у кількості 4 шт., вартість 1 шт. становить 25 грн. 68 коп., без ПДВ картопляне пюре у кількості 2 шт., вартість 1 шт. становить 16 грн. 44 коп., без ПДВ, шоколадний батончик у кількості 1 шт., вартість якої становить 10 грн. 02 коп., без ПДВ, шоколадний батончик торгової марки «Мультипак» у кількості 1 шт., варітість якого становить 36 грн. 78 коп, без ПДВ, енергетик торгової марки «Ред бул» у кількості 1 шт., вартість якого становить 20 грн. 70 коп. без ПДВ, печиво торгової марки «Геральд» у кількості 1 шт., вартість якого становить 16 грн. 21 коп без ПДВ, шоколадна нуга торгової марки «Рошен» у кількості 1 шт, вартість якої становить 9 грн. 34 коп. без ПДВ, запальничка у кількості 3 шт., вартість 1 шт. становить 30 грн. 75 коп без ПДВ, арахіс бекон у кількості 2 шт., вартість 1 шт. становить 25 грн 56 коп без ПДВ, які помістив у свою сумку, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 247 грн. 03 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 27.05.2020, приблизно о 09 год. 35 хв., перебуваючи в торговому залі магазину «Рукавичка», ТзОВ «Львівхолод», що за адресою м. Львів, вул. Мазепи, 20, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку магазину таємно викрав джин торгової марки «GENUINE» об'ємом 0.7 л., у кількості 1 шт., вартість якої становить 224 грі: 40 коп. без ПДВ, які помістив за пояс своїх штанів, після чого пройшов повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, та залишив приміщення магазину, чим заподіяв ТзОВ «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 224 грн. 40 коп. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 31.05.2020, близько 14 год. 00 хв., перебуваючи в торговій залі магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів», що за адресою м. Львів, вул. Липинського, 60А, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку вказаного магазину таємно викрав ікру ТМ «Шаланда Лососева зерниста» в кількості 1 шт. вартістю 163, 33 грн. без ПДВ, ікру горбуші «Совьєт зерниста червона» 2 шт. вартістю 74,75 грн. без ПДВ за 1 шт., загальною вартістю 149,5 грн. без ПДВ, ікру «Парамушир лососева зерниста червона» в кількості 1 шт. вартістю 118 грн. без ПДВ, та пройшовши повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, залишив приміщення магазину, після чого розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим заподіяв ПП «Мережа- Сервіс Львів» матеріальних збитків на загальну суму 430,83 грн. без ПДВ.
Крім цього, ОСОБА_7 , 14.09.2020, близько 10:15 год. перебуваючи в торговій залі магазину «Близенько» ПП «Мережа-Сервіс Львів», що за адресою м. Львів, вул. Шевченка, 42, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), діючи повторно, керуючись корисливим мотивом, з метою власного протиправного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, шляхом вільного доступу, з прилавку вказаного магазину таємно викрав 1 пляшку горілки ТМ «Фінляндія», об'ємом 0.5 л вартістю 147,6 грн. без ПДВ, каву ТМ «Карт Нуар» в кількості 1 шт. вартістю 90,99 грн. без ПДВ, та пройшовши повз каси, не розрахувавшись за вказаний товар, залишив приміщення магазину, після чого розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим заподіяв ПП «Мережа-Сервіс Львів» матеріальних збитків на загальну суму 238,59 грн. без ПДВ.
Не погоджуючись з даним вироком заступник керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу.
В своїй апеляційній скарзі прокурор не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого та правильності кваліфікації його дій, просить вирок Шевченківського районного суду м.Львова від 28 січня 2021 року скасувати в частині призначеного покарання у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185 КК України та призначити йому покарання у виді 1 (одного) року 7 (семи) місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Шевченківського районного суду м.Львова від 28.01.2021 за ст.395 КК України, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 2 (двох) років позбавлення волі.
В обґрунтування своїх апеляційних вимог прокурор покликається на те, що при призначенні покарання за сукупністю злочинів та вироків підлягає дослідженню співвідношення між часом вчинення кримінальних правопорушень і часом засудження за них: ст.70 КК України підлягає застосуванню за будь-який з них, а ст.71 КК України - коли кримінальне правопорушення вчинено після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання за попереднім вироком.
Зазначає, що суд першої інстанції призначаючи ОСОБА_7 остаточне покарання вимог ст.ст.70, 71 КК України не дотримався.
Вказує, що як вбачається з вироку суду першої інстанції, ОСОБА_7 засуджений за ст.395 КК України вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 28.01.2021 року. В той час, кримінальні правопорушення за оскаржуваним вироком суду від 28.01.2021, передбачені ч.2 ст.185 КК України, ОСОБА_7 вчинено 05.02.2020, 22.02.2020, 27.02.2020, 05.03.2020, 10.03.2020, 19.03.2020, 25.03.2020, 28.03.2020, 01.04.2020, 07.04.2020, 27.05.2020, 31.05.2020, 14.09.2020, тобто до ухвалення зазначеного вироку від 28.01.2021 за ст.395 КК України.
Наголошує, що призначивши обвинуваченому покарання за ч.2 ст.185 КК України, суд не врахував, що вказані злочини вчинені ним до постановлення вироку Шевченківського районного суду м.Львова від 28.01.2021 за ст.395 КК України, внаслідок чого безпідставно застосував положення ст.71 КК України, визначивши остаточне покарання шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком.
Вказує, що суду першої інстанції слід було призначити ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю злочинів в порядку, визначеному ч.ч.1,4 ст.70 КК України, тобто визначити остаточне покарання, з урахуванням покарання за вироком Шевченківського районного суду м.Львова від 28.01.2021 за ст.395 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.
Акцентує, що вказана стаття кримінального кодексу не передбачає можливості призначення остаточного покарання за сукупністю злочинів шляхом повного чи часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком, оскільки у даному випадку злочин вчиняється ще до постановлення вироку. Натомість суд першої інстанції безпідставно застосував положення ст.71 КК України, частково приєднавши до покарання, призначеного за ч.2 ст.185 КК України, невідбуту частину покарання за вироком від 28.01.2021 за ст.395 КК України, що призвело до неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме до застосування закону, який не підлягає застосуванню - ст.71 КК України та незастосування закону, який підлягає застосуванню - ч.4 ст.70 КК України.
Заслухавши доповідача, прокурора на підтримку апеляційної скарги, обвинуваченого ОСОБА_7 , який заперечив апеляційну скаргу та просив вирок суду першої інстанції залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення з наступних підстав.
Вимогами ч.1 ст. 370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні зазначених у вироку суду кримінальних правопорушень, відповідає фактичним обставинам справи і є обґрунтованим.
Наведеним у вироку доказам суд першої інстанції дав належну правову оцінку, вірно кваліфікував дії обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.2 ст. 185 КК України.
Оскільки фактичні обставини кримінального провадження ніким не оспорюються, суд не проводить детальний їх аналіз і відповідно до ст. 404 КПК України перевіряє вирок суду першої інстанції лише в межах апеляційної скарги.
Що стосується апеляційної скарги прокурора у справі про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, колегія суддів приходить до висновку, що вирок в цій частині підлягає скасуванню з постановленням нового вироку в апеляційному порядку з наступних підстав.
Відповідно до ч.1 ст. 70 КК України при сукупності злочинів суд, призначивши покарання за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.
За правилами, встановленими у ч.1-3 ст. 70 КК України призначається покарання, якщо після постановлення вироку по справі буде встановлено, що засуджений винен ще у іншому злочині, вчиненому до постановлення попереднього вироку.
Так, згідно з ч.4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, покарання призначається за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.
При цьому, відповідно до п.25 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24 жовтня 2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», за сукупністю вироків покарання призначається, коли засуджена особа до повного відбування основного чи додаткового покарання вчинила новий злочин, а також коли новий злочин вчинено після проголошення вироку, але до набрання ним законної сили.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 засуджений за ст. 395 КК України вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 28 січня 2021 року.
В той же час, кримінальні правопорушення за оскаржуваним вироком суду від 28 січня 2021 року, передбачені ч.2 ст. 185 КК України, ОСОБА_7 вчинено 05 лютого 2020 року, 22 лютого 2020 року, 27 лютого 2020 року, 05 березня 2020 року, 10 березня 2020 року, 19 березня 2020 року, 25 березня 2020 року, 28 березня 2020 року, 01 квітня 2020 року, 07 квітня 2020 року, 27 травня 2020 року, 31 травня 2020 року, 14 вересня 2020 року, тобто до ухвалення зазначеного вироку від 28 січня 2021 року за ст. 395 КК України.
Таким чином, суд першої інстанції при призначенні ОСОБА_7 покарання не застосував закон, який підлягає застосуванню, а саме ч.4 ст. 70 КК України.
Згідно п.4 ч.1 ст. 409 КПК України неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є підставою для скасування судового рішення.
Відповідно до п.1 ч.1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.
Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що вирок Шевченківського районного суду м.Львова від 28 січня 2021 року щодо ОСОБА_7 слід скасувати у частині призначеного покарання та ухвалити у цій частині новий вирок.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 413, 414, 420 КПК України, колегія суддів,
апеляційну скаргу заступника керівника Львівської обласної прокуратури ОСОБА_6 задоволити.
Вирок Шевченківського районного суду м.Львова від 28 січня 2021 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного йому покарання скасувати.
Ухвалити в цій частині новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185 КК України, і призначити йому покарання у виді 1 (одного) року 7 (семи) місяців позбавлення волі.
На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Шевченківського районного суду м.Львова від 28 січня 2021 року за ст. 395 КК України, призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 2 (двох) років позбавлення волі.
У решті вирок суду залишити без змін.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення.
Головуючий:
Судді: