просп. Науки, 5 м. Харків, 61022, тел./факс (057)702-10-79, inbox@lg.arbitr.gov.ua
26 травня 2021 року м.Харків Справа №913/82/21
Провадження №19/913/82/21
Розглянувши за правилами загального позовного провадження матеріали справи
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Східенерго" (вул. Енергетиків, 34, м. Курахове, Мар'їнський район, Донецька область, 85612)
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" (вул. Гагаріна, 87, м. Сєвєродонецьк, Луганська область, 93400)
про розірвання договору
Суддя Господарського суду Луганської області Косенко Т.В.
Секретар судового засідання - Сокрута Н.М.
У засіданні брали участь:
від позивача - Лозовицький М.С., адвокат, довіреність №72/ВЭ/2021 від 30.12.2020;
від відповідача - Сєньков Є.І., адвокат, довіреність №12 від 29.12.2020
Товариство з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Східенерго" звернулося до Господарського суду Луганської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" про розірвання договору розподілу природного газу №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016 з 01.06.2020.
В обґрунтування позовних вимог позивач послався на те, що 01.01.2016 між ним, як споживачем, та відповідачем, як оператором газорозподільної системи, був укладений договір №09420VN3Q6EP016 про надання послуг з розподілу природного газу газорозподільними мережами. Відповідно до п.1.1 договору оператор газорозподільної мережі зобов'язався надати споживачу послугу розподілу природного газу, а споживач зобов'язався прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором. Листом від 21.04.2020 №7/124 позивач повідомив відповідача про розірвання договору з 01.05.2020, направивши додаткову угоду від 21.04.2020 про розірвання типового договору розподілу природного газу від 01.01.2016 №09420VN3Q6EP016. 30.04.2020, у зв'язку з розірванням договору та не прибуттям представників відповідача, позивачем було здійснено дії з механічного від'єднання ДТЕК Луганська ТЕС від газорозподільних мереж, про що складено відповідний акт та направлено його відповідачу. Оператором ГРМ було повідомлено про відмову від розірвання договору. Згодом, відповідач періодично надсилав позивачу рахунки на оплату вартості послуг за договором, починаючи з травня 2020. Щоразу позивач повідомляв відповідача про розірвання договору своїми листами. 15.07.2020 відповідач надіслав на адресу позивача вимогу про сплату заборгованості в розмірі 27 611 831 грн 79 коп. Листом від 20.11.2020 відповідач повідомив позивача про розірвання договору з 01.09.2020 та сплату заборгованості в розмірі 56 010 510 грн 62 коп. 22.12.2020 позивач направив відповідь про неможливість задоволення вимог. На думку позивача, після його звернення 21.04.2020 з повідомленням про остаточне припинення користування природним газом та розірвання договору, відповідач повинен був вчинити всі необхідні дії та розірвати спірний договір після спливу 20-денного строку (п.12.5 договору), тобто не пізніше ніж 01.06.2020.
Ухвалою суду від 22.02.2011 відкрито провадження у справі та підготовче засідання призначено на 22.03.2021.
Відповідач відзивом №01-02-45/516/1 від 16.03.2021 на позовну заяву вимоги позову відхилив, посилаючись на те, що між ним та позивачем не досягнуто згоди згідно п.12.3 умов договору №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016 щодо його розірвання. Листом №243 від 23.04.2020 АТ "Луганськгаз" не заперечувало у прийнятті заходів по виконанню робіт по від'єднанню позивача від газорозподільних мереж, однак, зазначив, що виконання робіт, пов'язаних з від'єднанням ТОВ "ДТЕК Східенерго" представниками АТ "Луганськгаз" є неможливим, оскільки ухвалою Господарського суду Луганської області у справі №913/94/20 від 18.02.2020 заборонено АТ "Луганськгаз" вчиняти дії з припинення (обмеження) газопостачання відокремленого підрозділу "Луганська теплова електрична станція" ТОВ "ДТЕК Східенерго", включаючи часткове або повне перекриття вхідної засувної арматури (механічного від'єднання газопроводу). Позивач не надав відповідачу докази (ухвалу суду) про скасування заходів забезпечення позову вжитих ухвалою суду у справі №913/94/20 від 18.02.2020 в строк до 30.04.2020, тому проведення технологічних дій по від'єднанню ТОВ "ДТЕК Східенерго" від газорозподільної мережі шляхом встановлення заглушки або механічного від'єднання представниками АТ "Луганськгаз" було неможливо (протиправне), про що він був обізнаний. Виконання робіт з механічного від'єднання позивача від газорозподільних мереж та пломбування на запірних пристроях, інвентарних заглушках тощо, представниками відповідача не здійснювалось. Про розірвання договору оренди №41/А-2011 від 27.12.2011 ТОВ "ДТЕК Східенерго" належним чином не повідомляло АТ "Луганськгаз". АТ "Луганськгаз" направляло на адресу ТОВ "ДТЕК Східенерго" рахунки на оплату вартості послуг за договором, акти наданих послуг з розподілу природного газу і вимоги про сплату заборгованості, однак останній повертав вказані документи, у зв'язку з тим, що заборгованість ним не визнається.
Ухвалою суду від 22.03.2021 відкладено розгляд справи в підготовчому провадженні на 05.04.2021.
Ухвалою суду від 05.04.2021 відкладено розгляд справи в підготовчому провадженні на 20.04.2021.
12.04.2021 від позивача на адресу електронної пошти суду надійшла відповідь на відзив б/н від 12.04.2021.
Відповідно до ст.113 Господарського процесуального кодексу України строки, у межах яких вчиняються процесуальні дії, встановлюються законом, а якщо такі строки законом не визначені, - встановлюються судом.
За приписами ст.118 Господарського процесуального кодексу України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.
Згідно з ч.ч.2-3 ст.119 Господарського процесуального кодексу України встановлений судом процесуальний строк може бути продовжений судом за заявою учасника справи, поданою до закінчення цього строку, чи з ініціативи суду. Якщо інше не встановлено законом, заява про поновлення процесуального строку, встановленого законом, розглядається судом, у якому належить вчинити процесуальну дію, стосовно якої пропущено строк, а заява про продовження процесуального строку, встановленого судом, - судом, який встановив строк, без повідомлення учасників справи.
Суд враховує, що ухвалою суду від 22.03.2021 позивачу встановлено строк для подачі відповіді на відзив - до 02.04.2021.
Відзив на позовну заяву №01-02-45/516/1 від 16.03.2021 направлено відповідачем на адресу позивача - вул. Енергетиків, 34, м. Курахове, Мар'їнський район, Донецька область, 85612, зазначену в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, про що свідчить накладна Укрпошти №9340602369771 від 17.03.2021. Інших адрес для листування позивачем зазначено не було.
Відповідно до інформації з сайту Українського Державного підприємства поштового зв'язку Укрпошта (http://services.ukrposhta.ua) поштове відправлення з ідентифікатором №9340602369771 від 17.03.2021, в якому відповідачем на адресу позивача направлявся відзив на позовну заяву, отримане адресатом 22.03.2021.
Оскільки відповідь на відзив подана з порушенням встановленого судом процесуального строку, без клопотання про продовження процесуально строку, вона залишається судом без розгляду.
Ухвалою суду від 20.04.2021 закрито підготовче провадження; справу призначено до судового розгляду по суті на 26.04.2021.
Ухвалою суду від 26.04.2021 оголошено перерву в судовому засіданні до 17.05.2021.
Ухвалою суду від 17.05.2021 оголошено перерву в судовому засіданні до 26.05.2021.
У судовому засіданні 26.05.2021 оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд зазначає наступне.
01.01.2016 між Товариством з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Східенерго", як споживачем, та Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз", як оператором газорозподільної системи, шляхом подання споживачем заяви-приєднання (а.с.15) до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) укладено договір №09420VN3Q6EP016 розподілу природного газу, за умовами п.2.1 якого оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.
Згідно з п.2.2 типового договору обов'язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у споживача об'єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи оператора ГРМ.
Відповідно до п.3.1 типового договору споживач має право здійснювати відбір/споживання природного газу з газорозподільної системи за умови включення його до реєстру споживачів будь-якого постачальника у період фактичного відбору/споживання природного газу, що в установленому Кодексом газотранспортної системи порядку підтверджується оператором газотранспортної системи до початку такого періоду. Наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку оператором ГТС, а до відома споживача - його постачальником. За відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи.
Облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається оператором ГРМ та споживається споживачем на межі балансової належності об'єкта споживача здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (п.5.1 типового договору).
Пунктом 5.2 типового договору передбачено, що визначення об'єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим договором. Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний облік природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точками вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об'єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Для визначення об'єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку споживача.
Оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим регулятором для оператора ГРМ, що сплачується як плата за річну замовлену потужність, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем (п.6.1 типового договору).
Згідно з пп.3 п.9.1 типового договору оператор ГРМ має право припинити/обмежити розподіл природного газу споживачу в порядку та у випадках, передбачених Кодексом газорозподільних систем, у тому числі у разі подання споживачем або його постачальником (який уклав з оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов'язаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам) письмової заяви про припинення газопостачання.
Відповідно до п.12.1 договору цей договір укладається на невизначений строк.
Цей договір може бути розірваний за згодою сторін або за ініціативою споживача у порядку, визначеному законодавством України. У разі зміни власника об'єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи оператора ГРМ, та необхідності укладення договору з новим власником договір з попереднім власником може бути розірвано оператором ГРМ в односторонньому порядку. При цьому одностороннє розірвання договору не звільняє попереднього власника від виконання зобов'язань у частині оплати наданих послуг (п.12.3 типового договору).
За умовами п.12.5 типового договору у разі звільнення займаного приміщення (остаточного припинення користування природним газом) споживач зобов'язаний повідомити про це оператора ГРМ не пізніше ніж за двадцять робочих днів до дня звільнення приміщення (остаточного припинення користування природним газом) та остаточно з ним розрахуватись за цим договором до вказаного споживачем дня звільнення приміщення (остаточного припинення користування природним газом) включно. У разі неповідомлення або несвоєчасного повідомлення споживачем оператора ГРМ про звільнення приміщення (остаточне припинення користування природним газом) споживач зобов'язаний здійснювати оплату послуг за цим договором, виходячи з умов цього договору.
21.04.2020 позивач звернувся до відповідача з листом №7/124, у якому з посиланням на збитковість діяльності ДТЕК Луганська ТЕС через використання природного газу з липня 2019 року по липень 2020 року; закінчення в кінці квітня 2020 року строку дії договорів на постачання природного газу, укладених між ТОВ "ДТЕК Східненерго" та АТ "НАК "Нафтогаз України", триваючу системну кризу в енергетиці та введення карантину та п.12.3 договору, зазначив про необхідність припинення з 01.05.2020 договірних відносин між АТ "Луганськгаз" та ТОВ "ДТЕК Східенерго" за типовим договором розподілу природного газу №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016. До листа було додано два примірники додаткової угоди, підписані з боку позивача. З метою врегулювання питання розрахунків за договором, враховуючи його розірвання, споживач пропонував укласти графік оплати послуг з розподілу природного газу по договору. Також позивач зазначив, що, у разі непідписання додаткової угоди до договору, буде вважати договір розірваним з 01.05.2020р. Крім того, Товариство з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Східенерго" зазначило, що, з метою проведення необхідних технологічних дій по припиненню розподілу природного газу, наполягає на відправленні у строк до 30.04.2020р. представників Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" для підтвердження від'єднання ДТЕК Луганська ТЕС від газорозподільних мереж шляхом встановлення заглушки або механічного від'єднання (у запропонованому місці) згідно запропонованої схеми від'єднання ДТЕК Луганська ТЕС від газорозподільних мереж.
Листом №243 від 23.04.2020 відповідач з метою проведення необхідних технологічних дій по припиненню розподілу природного газу просив допустити працівників згідно переліку 27.04.2020, 28.04.2020, 29.04.2020 для участі в проведенні робіт по від'єднанню ВП "Луганська ТЕС" від газорозподільних мереж.
Сєвєродонецьке лінійне виробниче управління магістральних газопроводів листом №7107 вих20-144 від 24.04.2020 повідомило головного інженера АТ "Луганськгаз" про те, що не заперечує проти пломбування вихідного крану 12 ГРС Щастя на ДТЕК Луганська ТЕС 28.04.2020, та що вищезазначений кран був закритий 10.04.2020 та опломбований пломбою Сєвєродонецького ЛВУ МГ.
Листом №491/32 від 29.04.2020 Відокремлений підрозділ "Луганська ТЕС" повідомив АТ "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" про те, що зважаючи на той факт, що до 30.04.2020 АТ "Луганськгаз" не направлено своїх працівників для здійснення вищенаведених дій, ДТЕК Луганська ТЕС 30.04.2020 об 11-00 год., за участю фахівців ТОВ "Інтеренергосервіс", які мають право обслуговування об'єктів газового господарства, здійснить необхідні дії щодо від'єднання ТЕС від газорозподільних мереж шляхом встановлення засувки. Виконання вказаних дій буде здійснено у відповідності до запропонованої раніше схеми від'єднання ДТЕК Луганська ТЕС від газорозподільних мереж, яка була направлена листом №7/124 від 21.04.2020, про що буде складено відповідний акт. Також повідомлено, що з дати оформлення вказаного акту ДТЕК Луганська ТЕС використання природного газу ТЕС буде остаточно припинено.
Листом №495/32 від 30.04.2020 Відокремлений підрозділ "Луганська ТЕС" повідомило АТ "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" про те, що потреба у послугах розподілу природного газу, яку надає АТ "Луганськгаз" та фізична можливість її отримання, відсутні. Від'єднання ДТЕК Луганська ТЕС від газорозподільних мереж було заактовано. До вказаного листа доданий відповідний акт №1 від 30.04.2020.
Відокремлений підрозділ "Луганська ТЕС" листом від №586/32 27.05.2020 повідомив АТ "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз", про те що не споживає з 01.05.2020 послуги розподілу природного газу, які надавало АТ "Луганськгаз", у т.ч. через відсутність фізичної можливості їх отримання.
Відокремлений підрозділ "Луганська ТЕС" листом від №872/32 20.07.2020 повідомив відповідача, що оплата рахунку не може бути здійснена, у зв'язку з відсутністю на це правових підстав через відсутність у Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Східенерго" діючих договорів на постачання природного газу в червні 2020 року та на послуги розподілу природного газу, а також через відсутність правових підстав для надання Акціонерним товариством «Луганськгаз» у червні 2020 року Товариству з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Східенерго» послуг з розподілу природного газу. Крім того, вказаним листом повернуто без підпису рахунок на оплату послуги розподілу природного газу в червні 2020 року №1944 та акт наданих послуг з розподілу природного газу №1855 від 30.06.2020.
Відповідач направив на адресу позивача вимогу №01-02-47/1240 від 15.07.2020, за змістом якої вимагав негайно сплатити заборгованість, яка склалась станом на 15.07.2020 за отримані протягом грудня 2019 року, травня, червня 2020 року послуги з розподілу природного газу в розмірі 27 611 831 грн 79 коп.
Листом №06/205 від 11.08.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Східенерго» повідомило Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз", що фактично ДТЕК Луганська ТЕС не споживає з 01.05.2020 послуги розподілу природного газу через відсутність технічної можливості їх отримання. Підписання акту наданих послуг з розподілу природного газу від 31.05.2020 не може бути здійснено у зв'язку з припиненням такого споживання з 01.05.2020.
Листом №17/223 від 04.09.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Східенерго» повідомило Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз", що фактично ДТЕК Луганська ТЕС не споживає з 01.05.2020 послуги розподілу природного газу через відсутність технічної можливості їх отримання. Підписання акту наданих послуг з розподілу природного газу № 2226 від 31.07.2020, рахунку на оплату №2316, та акту звірки взаємних розрахунків №51 за період 01.01.2020-01.08.2020 не може бути здійснено у зв'язку з припиненням такого споживання з 01.05.2020.
Листом №01/232 від 17.09.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Східенерго» повідомило Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз", що фактично ДТЕК Луганська ТЕС не споживає з 01.05.2020 послуги розподілу природного газу через відсутність технічної можливості їх отримання. Підписання акту наданих послуг з розподілу природного газу № 2564 від 31.08.2020, рахунку на оплату №2698, та акту звірки взаємних розрахунків №57 за період 01.01.2020-01.09.2020 не може бути здійснено у зв'язку з припиненням такого споживання з 01.05.2020.
Листом №01/270 від 30.10.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Східенерго» повідомило Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз", що фактично ДТЕК Луганська ТЕС не споживає з 01.05.2020 послуги розподілу природного газу через відсутність технічної можливості їх отримання. Підписання акту наданих послуг з розподілу природного газу № 2912 від 30.09.2020, рахунку на оплату №3069, та акту звірки взаємних розрахунків №82 не може бути здійснено у зв'язку з припиненням такого споживання з 01.05.2020
Листом №17/284 від 16.11.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Східенерго» повідомило Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" що договірні відносини між Товариством з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Східенерго» та Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" припинилися 01.05.2020. Вказане підтверджується, в тому числі, й рішенням Господарського суду Луганської області у справі №913/94/20, яке набрало законної сили 20.10.2020. Зазначеним листом повернуто без підпису рахунок на оплату послуги розподілу природного газу №3496 2020 року, акт наданих послуг з розподілу природного газу №3261 від 31.10.2020 та акт звірки взаємних рахунків №90.
Відповідач повідомленням №01-02-47/2022-1 від 20.11.2020 про розірвання договору розподілу природного газу №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016 звернувся до позивача та зазначив, що з листування між АТ "Луганськгаз" та ТОВ "ДТЕК Луганська ТЕС" стало відомо, що відповідно до додаткової угоди від 31.08.2020 до договору №41/А-2011 ТОВ "ДТЕК Східенерно" втратило право користування ЦМК Луганської ТЕС. Відповідно до договору №183-ТРП від 30.04.2020 та акту приймання-передачі від 01.09.2020 ТОВ "ДТЕК Луганська ТЕС" отримало в користування ЦМК Луганської ТЕС з 01.09.2020. Оскільки 01.09.2020 відбулась заміна власника об'єкта, підключеного до газорозподільної системи оператора ГРМ, у відповідності до абз.2 п.12.3 типового договору розподілу природного газу, відповідач повідомив позивача про розірвання договору розподілу природного газу №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016 з 02.09.2020. Також відповідач вимагав сплатити різницю між вартістю фактично використаної потужності та вартістю оплаченої річної замовленої потужності в сумі 56 010 510 грн 62 коп. (з ПДВ) (в тому числі - 42 247 004,81 грн. (з ПДВ) несплаченої заборгованості за замовлену потужність, строк оплати якої вже настав у попередніх розрахункових періодах відповідно до умов договору №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016 року та Кодексу газорозподільних систем) протягом десяти днів з моменту отримання рахунку №201120 від 20.11.2020.
Листом №17/309 від 22.12.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Східенерго" повідомило Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" що підстави для задоволення повідомлення №01-02-47/2022-1 від 20.11.2020 про розірвання договору та сплати суми в розмірі 56 010 510 грн 62 коп. відсутні, оскільки вважає що договірні відносини припинилися з 01.05.2020.
Окрім того, 27.12.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Східенерго» (орендар) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Техремпоставка» (орендодавець) укладено договір №41/А-2011 відповідно до п.1.1 якого орендодавець зобов'язується передати орендарю в тимчасове платне користування (далі - в оренду) майно цілісного майнового комплексу Луганської теплової електричної станції, яке розташоване за адресою: Луганська область, м. Щастя, вул. Гагаріна І «О», а орендар зобов'язується прийняти вказане майно, використовувати його згідно цільового призначення, вносити орендну плату і повернути майно орендодавцю, згідно з умовами цього договору і діючого законодавства України.
Повернення майна з оренди орендодавцю повинно бути здійснено орендарем протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту закінчення строку дії цього договору і підтверджується актом прийому-передачі майна з оренди. З моменту підписання сторонами акта прийому-передачі майна з оренди воно вважається повернутим належним чином (п.4.2 договору).
Договір набирає чинності з 11.01.2012 та діє до 30.11.2014, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов'язань за цим договором (п.7.1 договору).
25.08.2020 між Товариством з обмеженою відповідальність «Техремпоставка» (далі - Орендодавець 1 ), з однієї сторони, Товариством з обмеженою відповідальність «Ремтехпоставка» (далі - Орендодавець 2), з другої сторони, Товариством з обмеженою відповідальність «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» (далі - Орендар), з третьої сторони, укладено Додаткову угоду до договору №41/А-2011 від 27.12.2011 про наступне:
1. У зв'язку з переходом права власності на майно від Орендодавця 1 до Орендодавця 2, Сторони, відповідно до п.п.7.3., 7.4 Договору №41/А-2011 від 27.12.2011 року (далі- Договір), дійшли згоди:
1.1. З 11.08.2020 року (включно) Орендодавець 2 стає стороною Договору замість Орендодавця 1 та є набувачем всіх прав та обов'язків за Договором, що виникнуть за Договором з 11.08.2020 року.
1.2. Сторони підтверджують, що станом на 11.08.2020 Орендар по Договору має невиконане зобов'язання перед Орендодавцем 1 щодо сплати орендної плати.
1.3. Невиконане зобов'язання по Договору, вказане у п.1.2. цієї Додаткової угоди, Орендар зобов'язується виконати на користь Орендодавця 1 у порядку визначеному в Договорі.
1.4. Відповідальність за невиконання та/або неналежне виконання зобов'язань по Договору, що виникла до 11.08.2020 року, Орендар несе перед Орендодавцем 1 в порядку визначеному в Договорі.
31.08.2020 між Товариством з обмеженою відповідальність «Ремтехпоставка» (далі - Орендодавець), з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальність «ДТЕК СХІДЕНЕРГО» (далі - Орендар), з другої сторони, укладено Додаткову угоду до договору № 41/А-2011 від 27.12.2011 про наступне:
1. Відповідно до ст.ст. 651, 653, 654 Цивільного кодексу України, Сторони дійшли до взаємної згоди розірвати Договір № 41/А-2011 від 27.12.2011 року (надалі -Договір) з 31 серпня 2020 року. При цьому 31 серпня 2020 року є останнім днем оренди майна.
2. Повернення майна з оренди здійснюється шляхом підписання акту приймання-передачі.
3. З моменту підписання акту приймання-передачі майна з оренди, зобов'язання сторін за Договором припиняються, і Сторони не вважають себе зв'язаними будь-якими правами та обов'язками, які виникли за Договором після його підписання, окрім зобов'язань які виникли за період дії Договору, ці зобов'язання діють до повного їх виконання Сторонами.
4. Дана Додаткова угода складена у 3-х примірниках (один для Орендаря, один для Орендодавця, один для нотаріуса) українською мовою, кожний з яких має однакову юридичну силу.
5. Додаткова угода є невід'ємною частиною Договору № 41/А-2011 від 27.12.2011 року та набирає чинність з моменту підпису її Сторонами та нотаріального посвідчення. Припинення права оренди підлягає державній реєстрації.
30.04.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Техремпоставка» (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальність «ДТЕК Луганська теплова електрична станція» (орендар) укладено договір оренди №183-ТРП за умовами п.1.1 якого орендодавець зобов'язується передати орендареві в тимчасове платне користування Цілісний майновий комплекс Луганської теплової електростанції, що розташований за адресою: Луганська область, Новоайдарський район, місто Щастя, вул. Гагаріна, 1 «О» та інше майно відповідно до додатку №1 до цього договору (далі по тексту - об'єкт оренди), що є невід'ємною частиною цього договору.
Строк оренди встановлюється на 2 роки 11 місяців. Перебіг строку оренди починається з дати підписання уповноваженими представниками сторін акту приймання-передачі об'єкта оренди в оренду (п.1.6 договору).
Передача об'єкта оренди в оренду і факт повернення об'єкта оренди з оренди оформляються відповідними актами приймання - передачі об'єкта оренди в оренду / з оренди, які повинні бути підписані уповноваженими представниками обох сторін. Поточні зміни у складі майна, що перебуває в оренді, оформлюються відповідними додатковими угодами до договору (п.1.9 договору).
Пунктом 4.1 договору визначений порядок передачі об'єкта оренди, яка відбувається наступним чином: підписання уповноваженими представниками сторін акту про наміри передачі та приймання об'єкта оренди і його огляд, що засвідчує початок процесу передачі об'єкта оренди (пп.4.1.1); підписання уповноваженими представниками акту приймання-передачі об'єкта оренди, що засвідчує фактичну передачу об'єкта оренди в оренду, що здійснюється не раніше моменту припинення договору оренди майна №41/А-2011 від 27.12.2011 року між Товариством з обмеженою відповідальність «Техремпоставка» та Товариством з обмеженою відповідальність «ДТЕК Східенерго» запланована дата підписання Акта приймання-передачі - 1 вересня 2020 року (пп.4.1.2).
Договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками та припиняється по закінченні строку оренди, а стосовно обов'язків, пов'язаних з розрахунками та поверненням об'єкту оренди з оренди - після повного виконання. Дострокове розірвання договору допускається тільки на підставах, передбачених цим договором, законодавством України або за згодою сторін (п.8.1 договору).
30.04.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Техремпоставка» (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальність «ДТЕК Луганська теплова електрична станція» (орендар) підписано акт про наміри передачі та приймання об'єкту оренди та його огляд. Цим актом його сторони підтверджують, що «Орендодавець» - Товариство з обмеженою відповідальністю «Техремпоставка», передасть, «Орендар» - Товариство з обмеженою відповідальність «ДТЕК Луганська теплова електрична станція», прийме на підставі акту приймання-передачі об'єкту оренди в тимчасове платне користування Цілісний майновий комплекс Луганської теплової електростанції та інше майно відповідно до Додатку №1 до Договору від 30.04.2020 № 183-ТРП (далі - Об'єкт оренди). Об'єкт оренди попередньо оглянутий сторонами, які підтверджують, що стан об'єкту оренди відповідає умовам договору та вимогам орендаря. Цим актом сторони свідчать про початок процесу передачі об'єкта оренди в оренду, запланована дата передачі об'єкта оренди в оренду - 1 вересня 2020 року.
Зазначені обставини стали підставою для звернення позивача з даним позовом до суду.
Правовідносини сторін регулюються Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газорозподільних систем, Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України та іншими нормативно-правовими актами.
У п.19 ч.1 ст.1 Закону України "Про ринок природного газу" дається визначення оператора газотранспортної системи - це суб'єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників).
Відповідно до п.35 ч.1 ст.1 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу - це господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов'язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу.
Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" здійснює розподіл природного газу на підставі ліцензії від 26.08.2010, виданої Національною комісією регулювання електроенергетики України, серії АВ №572279 (переоформлена рішенням НКРЕКП).
Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов'язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов'язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.
Частиною 1 ст.41 Закону України "Про ринок природного газу" регулятор затверджує кодекс газорозподільних систем за результатами консультацій із суб'єктами ринку природного газу. Оператор газорозподільної системи розміщує кодекс газорозподільних систем на своєму веб-сайті.
Відповідно до п.п.2, 3 глави 1 розділу I Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2493, цей Кодекс є регламентом функціонування газотранспортної системи України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України. Дія цього Кодексу поширюється на всіх суб'єктів ринку природного газу України: операторів суміжних систем, газовидобувні підприємства, замовників, споживачів та постачальників природного газу незалежно від підпорядкування та форми власності, а також операторів торгових платформ.
Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.
Частиною 1 ст.173 Господарського кодексу України (далі - ГК України) передбачено, що господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.
Згідно зі ст.11 ЦК України підставою виникнення цивільних прав і обов'язків (зобов'язань) є, зокрема, договір.
Статтею 627 ЦК України передбачено, що відповідно до ст.6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Згідно зі ст.629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Відповідно до ст.526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.525 ЦК України).
Статтею 630 ЦК України передбачено, що договором може бути встановлено, що його окремі умови визначаються відповідно до типових умов договорів певного виду, оприлюднених у встановленому порядку. Якщо у договорі не міститься посилання на типові умови, такі типові умови можуть застосовуватись як звичай ділового обороту, якщо вони відповідають вимогам статті 7 цього Кодексу.
Згідно з ч.1 ст.634 ЦК України договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.
Статтею 901 ЦК України передбачено, що за договором про надання послуг, до яких відноситься договір №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016 розподілу природного газу, одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Положення цієї глави можуть застосовуватися до всіх договорів про надання послуг, якщо це не суперечить суті зобов'язання.
Частиною 1 ст.902 ЦК України встановлено, що виконавець повинен надати послугу особисто.
Частинами 1-4 ст.188 ГК України встановлено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.
Частинами 2-3 ст.634 ЦК України передбачено, що договір приєднання може бути змінений або розірваний на вимогу сторони, яка приєдналася, якщо вона позбавляється прав, які звичайно мала, а також якщо договір виключає чи обмежує відповідальність другої сторони за порушення зобов'язання або містить інші умови, явно обтяжливі для сторони, яка приєдналася. Сторона, яка приєдналася, має довести, що вона, виходячи зі своїх інтересів, не прийняла б цих умов за наявності у неї можливості брати участь у визначенні умов договору. Якщо вимога про зміну або розірвання договору пред'явлена стороною, яка приєдналася до нього у зв'язку зі здійсненням нею підприємницької діяльності, сторона, що надала договір для приєднання, може відмовити у задоволенні цих вимог, якщо доведе, що сторона, яка приєдналася, знала або могла знати, на яких умовах вона приєдналася до договору.
21.04.2020 позивач звернувся до відповідача з листом №7/124, у якому з посиланням на збитковість діяльності ДТЕК Луганська ТЕС через використання природного газу з липня 2019 року по липень 2020 року; закінчення в кінці квітня 2020 року строку дії договорів на постачання природного газу, укладених між ТОВ "ДТЕК Східненерго" та АТ "НАК "Нафтогаз України", триваючу системну кризу в енергетиці та введення карантину, та п.12.3 договору, зазначив про необхідність припинення з 01.05.2020 договірних відносин між АТ "Луганськгаз" та ТОВ "ДТЕК Східенерго" за типовим договором розподілу природного газу №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016.
До листа був доданий примірник додаткової угоди, підписаний позивачем.
Також позивач зазначив, що буде вважати договір розірваним з 01.05.2020.
Відносно доводів позивача про те, що умовами типового договору передбачена можливість його розірвання споживачем суд зазначає наступне.
Відповідно до п.12.3 договору розподілу природного газу №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016 цей договір може бути розірваний за згодою сторін або за ініціативою споживача у порядку, визначеному законодавством України. У разі зміни власника об'єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи оператора ГРМ, та необхідності укладення договору з новим власником договір з попереднім власником може бути розірвано оператором ГРМ в односторонньому порядку. При цьому одностороннє розірвання договору не звільняє попереднього власника від виконання зобов'язань у частині оплати наданих послуг.
За загальним правилом, встановленим як господарським, так і цивільним чинним законодавством, зміна та розірвання господарських договорів допускається лише за згодою сторін в порядку, встановленому ст.188 ГК України, або у судовому порядку (у разі відсутності згоди іншої сторони, яка отримала вимогу/пропозицію про розірвання договору). Зміна та розірвання господарських договорів (припинення зобов'язання) саме в односторонньому порядку допускаються виключно з підстав, прямо передбачених відповідним законом або договором.
Викладене відповідає висновкам Верховного Суду, наведеним у постанові Об'єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 05.07.2019 у справі №916/1684/18, які в силу положень ч.4 ст.236 ГПК України враховуються судом при виборі і застосуванні норм права.
У даному випадку, сторонами за ініціативою замовника не досягнуто згоди у відповідності до умов п.12.3 договору розподілу природного газу №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016 щодо його розірвання.
Відтак, указаний договір за ініціативою споживача може бути розірваний не беззаперечно шляхом односторонньої відмови, а у порядку, визначеному законодавством України, зокрема, приписами Цивільного кодексу України.
Суд зауважує, що умовами типового договору, зокрема п.12.3, не передбачено таких підстав для розірвання договору, які позивачем зазначені у листі від 21.04.2020. У той же час, позивачем в листі від 21.04.2020, як і у позовній заяві не наведено підстав з посиланням на конкретні норми законодавства (стаття, Закон України і т.п.) для розірвання вказаного договору з 01.05.2020.
Відносно посилань позивача на п.12.5 типового договору суд зазначає наступне.
За умовами п.12.5 типового договору у разі звільнення займаного приміщення (остаточного припинення користування природним газом) споживач зобов'язаний повідомити про це оператора ГРМ не пізніше ніж за двадцять робочих днів до дня звільнення приміщення (остаточного припинення користування природним газом) та остаточно з ним розрахуватись за цим договором до вказаного споживачем дня звільнення приміщення (остаточного припинення користування природним газом) включно. У разі неповідомлення або несвоєчасного повідомлення споживачем оператора ГРМ про звільнення приміщення (остаточне припинення користування природним газом) споживач зобов'язаний здійснювати оплату послуг за цим договором, виходячи з умов цього договору.
Суд зауважує, що п.12.3 сторонами визначено підстави для розірвання спірного договору. В свою чергу, умови п.12.5 конкретизують та визначають порядок вчинення дій споживача у разі звільнення займаного приміщення внаслідок зміни власника об'єкта. Відтак, умови п.12.5 не є самостійною підставою для розірвання спірного договору.
Суд бере до уваги, що 30.04.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Техремпоставка» (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальність «ДТЕК Луганська теплова електрична станція» (орендар) укладено договір оренди №183-ТРП.
Як вже зазначалося, умовами вказаного договору визначений порядок передачі об'єкта оренди, яка відбувається наступним чином: підписання уповноваженими представниками сторін акту про наміри передачі та приймання об'єкта оренди і його огляд, що засвідчує початок процесу передачі об'єкта оренди (пп.4.1.1); підписання уповноваженими представниками акту приймання-передачі об'єкта оренди, що засвідчує фактичну передачу об'єкта оренди в оренду, що здійснюється не раніше моменту припинення договору оренди майна №41/А-2011 від 27.12.2011 року між Товариством з обмеженою відповідальність «Техремпоставка» та Товариством з обмеженою відповідальність «ДТЕК Східенерго»; запланована дата підписання Акту приймання-передачі - 1 вересня 2020 року.
З матеріалів справи вбачається, що моментом припинення договору оренди майна №41/А-2011 від 27.12.2011 є підписання 31.08.2020 між Товариством з обмеженою відповідальність «Ремтехпоставка» (далі - Орендодавець), з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальність «ДТЕК Східенерго» (далі - Орендар), з другої сторони, Додаткової угоди до договору №41/А-2011 від 27.12.2011. 01.09.2020 підписано акт приймання-передачі об'єкта оренди, який засвідчує фактичну передачу об'єкта оренди.
З огляду на умови абз.2 п.12.3 договору у оператора ГРМ (відповідача) 01.09.2021 виникла підстава для його розірвання в односторонньому порядку, а саме зміна власника (користувача) об'єкта.
Відносно посилань позивача на лист №495/32 від 30.04.2020 суд зазначає наступне.
Вказаним листом Товариство з обмеженою відповідальність "ДТЕК Східенерго" повідомило Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" про проведені дії щодо від'єднання ДТЕК Луганська ТЕС від газорозподільних мереж шляхом встановлення засувки.
Актом №1 від 30.04.2021 зафіксовано механічне від'єднання ДТЕК Луганська ТЕС ТОВ "ДТЕК Східенерго" від газорозподільної системи АТ "Луганськгаз" шляхом встановлення проглушки. Після закритої та опломбованої проглушки тиск газу відсутній. Тавро №С53750456, №С53750457, №С53750458, №С53750460.
Таким чином, позивачем були вжиті заходи щодо остаточного припинення користування природним газом.
Такі дії позивача, а також повідомлення про укладення договору оренди та складання акту про наміри свідчать про дотримання ним п.12.5 договору, при цьому умовами п.12.3 договору передбачено, що саме оператору ГРМ - відповідачу у справі у разі зміни власника об'єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи оператора ГРМ, та необхідності укладення договору з новим власником, надано право розірвати договір з попереднім власником в односторонньому порядку.
Суд констатує, що позивачу такого права умовами договору не надано.
З огляду на викладене, посилання позивача відхиляються.
Відповідно до положень ст.654 ЦК України зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.
У даному випадку абз.2 п.12.3 договору оператору ГРМ надано право розірвати договір в односторонньому порядку.
20.11.2020 відповідач скористався наданим правом на одностороннє розірвання шляхом направлення повідомлення №01-02-47/2022-1 про розірвання договору розподілу природного газу №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016.
Господарський суд, відповідно до ст. 86 ГПК України, оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
З огляду на викладене, позивачем не доведено підстав для розірвання договору розподілу природного газу №09420VN3Q6EP016 від 01.01.2016 з 01.06.2020, а тому суд приходить до висновку про необґрунтованість позовних вимог та про відмову у їх задоволенні.
Судовий збір у сумі 2 270 грн 00 коп. покладається на позивача згідно зі ст.129 ГПК України.
Керуючись ст.ст.129, 232, 233, 236, 238, 240 ГПК України, господарський суд
1. У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Східенерго" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Луганськгаз" про розірвання договору відмовити повністю.
2. Судові витрати покласти на позивача.
Відповідно до статті 241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Рішення може бути оскаржене до суду апеляційної інстанції у строки, передбачені ст.256 Господарського процесуального кодексу України та порядку, визначеному пп.17.5 п.17 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст рішення складено 07.06.2021.
Суддя Т.В. Косенко