Справа № 405/2930/21
1-кс/405/1423/21
25 травня 2021 року слідчий суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участю адвоката ОСОБА_3 , слідчого ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Кропивницький скаргу ОСОБА_5 в порядку ст.303 КПК України на бездіяльність старшого слідчого о ОВС другого ВРКП СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_4 щодо неповернення майна, вилученого під час приведення обшуку 12.03.2021, в рамках кримінального провадження №32020120010000009,
ОСОБА_5 звернувся до слідчого судді Ленінського районного суду м.Кіровограда зі скаргою на бездіяльність старшого слідчого о ОВС другого ВРКП СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_4 , що полягає у неповерненні майна, яке вилучене під час приведення обшуку 12.03.2021, в рамках кримінального провадження №32020120010000009, за адресою: АДРЕСА_1 , а саме: сигарети, а саме: сигарети марки «Compliment 25 blue» в кількості 830 блоків + 45 пачок по 8 пачок у блоці, загальною кількістю 6685 пачок; сигарети марки «Complinient violet» в кількості 77 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 770 пачок; сигарети марки «Compliment red» в кількості 240 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 2400 пачок: сигарети марки «Compliment blue» в кількості 256 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 2560 пачок; сигарети марки «Marvel blue» кількості 145 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 1450 пачок: сигарети марки «Marvel red в кількості 244 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 2440 пачок; сигарети марки «Jin Ling» в кількості 393 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 3930 пачок; сигарети марки «Jin Ling 25» в кількості 209 блоків по 8 пачок у блоці, загальною кількістю 1672 пачок; сигарети марки «Jin Ling blue» в кількості 26 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 260 пачок; сигарети марки «Credo» кількості 106 блоків по 10 пачок у блоці, кількістю 1060 пачок; сигарети марки «Fest» в кількості 71 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 710 пачок: сигарети марки «Fest blue» в кількості 28 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 280 пачок; сигарети марки «Corsair red» в кількості 162 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 1620 пачок; сигарети марки «Marlboro red» в кількості 327 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 3270 пачок; сигарети марки «Marlboro gold» в кількості 304 пачки сигарет; сигарети марки «Marshall slims blue» в кількості 54 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 540 пачок; сигарети марки «Urta» в кількості 30 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 300 пачок; сигарети марки «Urta neo black» в кількості 48 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 480 пачок; сигарети марки «Marshall red» в кількості 57 блоків по 10 по у блоці, загальною кількістю 570 пачок; сигарети марки Minsk blue» в кількості 49 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 490 пачок; сигарети марки «Minsk blue red» в кількості 35 блоків по 10 пачок у блоці, зальною кількістю 350 пачок»; сигарети марки «Licky Sirike» в кількості 40 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 400 пачок; сигарети марки «Marshall Power»B кількості 97 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 970 пачок; сигарети марки «Marshall Clasic» в кількості 68 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 680 пачок; сигарети марки «UT blue» в кількості 74 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 740 пачок; сигарети марки «Pull red» в кількості 74 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 740 пачок; сигарети марки «Compliment violer super» в кількості 76 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 760 пачок; сигарети марки «Compliment super slims» в кількості 29 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 290 пачок; сигарети марки «Marshall Ultra» в кількості 17 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 170 пачок; сигарети марки «Rothmans Royals» в кількості 167 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 1670 пачок; сигарети марки «Compliment Oliver» в кількості 60 блоків по 10 пачок блоці, загальною кількістю 600 пачок: сигарети марки «Pull» в кількості 37 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 370 пачок; сигарети марки «Dove» в кількості 79 блоків по 10 пачок блоці, загальною кількістю 790 пачок; сигарети марки «Portal» в кількості 23 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 230 пачок; сигарети марки «Marshall Gentle» в кількості 47 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 470 пачок; сигарети марки «NZ Gold» в кількості 85 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 850 пачок; сигарети марки «Pull blue» в кількості 41 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 410 пачок; сигарети марки «Richman» в кількості 69 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 690 пачок; сигарети марки «LD blue» в кількості 90 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 900 пачок; сигарети марки «Marvel» в кількості 98 блоків ю 10 пачок у блоці, загальною кількістю 980 пачок; сигарети марки «Marshall super slims» в кількості 53 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 530 пачок; сигарети марки «Marshall sup super slims red» в кількості 50 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 500 пачок; сигарети марки «Marshall super slims wint» в кількості 22 блока по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 220 пачок; сигарети марки «Hocus blue» в кількості 391 пачок; сигарети марки «Hocus red» в кількості 10 пачок, сигарети марки «Lifa Menthol» в кількості 51 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 510 пачок; сигарети марки «LD red» в кількості 74 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 740 пачок; сигарети марки «UT red» в кількості 23 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 230 пачок, сигарети марки «Compliment blue super slims» в кількості 50 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 500 пачок, сигарети марки «Montecarlo blue» в кількості 69 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 690 пачок; сигарети марки «Астра» в кількості 750 пачок; сигарети марки «Witton» в кількості 24 блоків по 10 пачок у блоці, загального кількістю 240 пачок; сигарети марки «Rothmans red» в кількості 10 пачок; кількості 750 пачок; сигарети марки «Lifa рожева» в кількості 20 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 200 пачок; сигарети марки «Мас» в кількості 36 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 360 пачок; сигарети марки «Marble red» в кількості 34 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 340 пачок; сигарети марки «Jin Ling 25 жовті» кількості 8 блоків по 8 пачок у блоці, загальною кількістю 64 пачок; сигарети марки «Rothmans Royals» в кількості 1 блок по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 10 пачок; сигарети марки «Rotmans у Royals red» в кількості 1 блок по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 10 пачок; сигарети марки «Montecarlo blue» в кількості 69 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 690 пачок; сигарети марки «Jin Ling жовті» в кількості 1 блок по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 10 пачок; сигарети марки «NZ Gold compact» в кількості 23 блоків по 10 пачок у блоці, загальною кількістю 230 пачок.
В обґрунтування скарги вказав, що на речі вилучені під час обшуку не накладений арешт, тому він звернувся до слідчого із заявою до слідчого про повернення тимчасово вилученого майна, однак, останній майно не повернув, зазначивши про норми Податкового Кодексу України та приписи статтей 156, 177-2 КУпАП.
В судовому засіданні адвокат ОСОБА_3 скаргу підтримав, вказав, що 12.03.2021 був проведений обшук, однак, слідчий звернувся до суду з клопотанням про накладення арешту з пропущеним строком в 48 год. Вказав, що вилучення фальсифікованого товару може бути здійснене на підставі ухвали суду, а не по розпорядженню слідчого. Просив зобов'язати слідчого повернути майно.
Слідчий в суді вказав, що в рамках кримінального провадження №32020120010000009 на підставі ухвал слідчого судді проведені обшуки, серед інших 12.03.2021 за адресою: АДРЕСА_1 , де виявлено та вилучено майно, в тому числі тютюнові вироби без марок та з підробленими марками акцизного збору. Походження даних виробів не встановлено. При матеріалах кримінального провадження є НСРД, де зафіксовано факти продажу ОСОБА_5 тютюнових виробів, однак вони не розсекречені. Вироби не підлягають обігу та поверненню, тому направлені до управління протидії економічним правопорушенням ГУ ДФС в Кіровоградській області для прийняття відповідних рішень. Просив відмовити в задоволенні скарги.
Заслухавши думку учасників судового розгляду, дослідивши надані до суду докази, слідчий суддя дійшов висновку до наступних висновків.
Так, в провадженні СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області перебуває кримінальне провадження №32020120010000009 від 12.02.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.204 КК України.
В рамках вказаного кримінального провадження на підставі ухвали слідчого судді Ленінського районного суду м.Кіровограда від 10.03.2021 проведено 12.03.2021 обшук за адресою: АДРЕСА_1 , де виявлено та вилучено тютюнові вироби у кількості 49505 пачок без марок акцизного податку України та з підробленими марками акцизного податку України.
Згідно наданих висновків технічної експертизи документів за №СЕ-19/112/21/3285-ДД від 19.04.2021, за №СЕ-19/112/21/3283-ДД від 19.04.2021, за №СЕ-19/112/21/3291-ДД від 20.04.2021, за №СЕ-19/112/21/3288-ДД від 20.04.2021, за №СЕ-19/112/21/3293-ДД від 20.04.2021, що проведені за об'єктами виявленими та вилученими під час проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , під час порівняння досліджуваних марок акцизного податку з інформаційними даними та ілюстративним матеріалом, наведеними в Інформаційному листі Державного науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України «Про основні елементи захисту марок акцизного податку для маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів вітчизняного та імпортного виробництва», встановлено їх розбіжності за:
-якістю відтворення дрібних деталей;
-способом нанесення номеру;
-якістю відтворення та наявністю елементів спеціального захисту.
Окрім того, досліджувані марки акцизного податку на тютюнові вироби не відповідають аналогічним, що знаходяться в офіційному обігу на території України, всі зображення, зображення реквізитів, серії та номеру нанесення поліграфічним способом із використанням друкарських форм плоского друку; УФ захист - відтворено частково; ІЧ - захист - відтворено частково; водяні знаки - відсутні; видимі (введені в структуру паперу) захисні волокна відсутні.
Під час досудового розслідування походження тютюнових виробів, що вилучені за вказаною адресою, не встановлено, документи, які підтверджують якість та безпеку продукції, а також її походження слідчому не надані, тому в діях ОСОБА_5 вбачалося адміністративне правопорушення, що передбачене ч.ч.1, 2 ст. 177-2 КУпАП, з огляду на що 23.04.2021 вказані вироби направлені на адресу управління протидії економічним правопорушенням ГУ ДФС в Кіровоградській області для подальшого складення відповідних матеріалів та притягнення ОСОБА_5 до відповідальності.
У відповідності до ч. 2 ст. 168 КПК України тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку.
Відповідно до ч. 7 ст. 236 КПК України, предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження. Вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.
Згідно п.4 Інструкції про порядок вилучення, обліку, зберігання та передачі речових доказів у кримінальних справах, цінностей та іншого майна органами дізнання, досудового слідства і суду, затвердженої наказом від 27.08.2010 за N 51/401/649/471/23/125 (далі - Інструкція) до вилучених з обігу належать:
- предмети, придбання і використання яких здійснюється за особливими дозволами і вичерпний перелік яких визначений законодавством України;
- предмети, виготовлення, придбання, зберігання, збут і розповсюдження яких забороняється законодавством;
- документи, визначені законодавством та іншими нормативними актами.
Відповідно до 14.1.107. ПК України марка акцизного податку - спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів;
Згідно 19-1 Податкового кодексу України контролюючі органи, визначені підпунктом 41.1.1 пункту 41.1 статті 41 цього Кодексу, виконують такі функції, крім особливостей, передбачених для державних податкових інспекцій статтею 19-3 цього Кодексу:
19-1.1.13. здійснюють ліцензування діяльності суб'єктів господарювання з виробництва спирту, алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах, оптової торгівлі спиртом, оптової та роздрібної торгівлі алкогольними напоями, тютюновими виробами і рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, та контроль за таким виробництвом.
З огляду на вказане, на діяльність пов'язану з тютюновими виробами необхідний особливий дозвіл спеціальних органів.
Однак, ОСОБА_5 ні органу досудового розслідування, ні слідчому судді, не надав документи, що підтверджують дозвіл на придбання вилучених в ході проведення обшуку 12.03.2021 тютюнових виробів.
Згідно п.2 (б) Інструкції у ході дізнання, досудового слідства і судового розгляду у кримінальних справах слідчий, працівник органу дізнання, прокурор на підставі відповідного процесуального рішення, у тому числі постанови або ухвали суду, зобов'язані вилучати предмети і документи, обіг яких заборонено (якщо у власника немає дозволу на їх придбання і зберігання).
З огляду на вказане, існуютьрозумні підстави вважати, що вилучені у відповідності до ч.7 ст.236 КПК України предмети є вилученими законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження, тому в задоволенні скарги ОСОБА_5 необхідно відмовити.
Керуючись ст.ст. 236, 303, 306-307, 369-372 КПК України,
В задоволенні скарги ОСОБА_5 в порядку ст.303 КПК України на бездіяльність старшого слідчого о ОВС другого ВРКП СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_4 щодо неповернення майна, вилученого під час приведення обшуку 12.03.2021, в рамках кримінального провадження №32020120010000009, - відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя Світлана Михайлівна Льон