вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027
E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63
про відкриття провадження
у справі про банкрутство
27.05.2021м. ДніпроСправа № 904/4788/21
За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "АДЕЛАЙ", м.Дніпро
до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170)
про визнання банкрутом
Суддя Соловйова А.Є.
Секретар судового засідання Карпенко К.С.
Представники:
від заявника: Войтенко К.В., ордер серія АЕ №1072644 від 26.05.2021, договір про надання правової допомоги №2405/1 від 24.05.2021
від боржника: не з'явився
від арбітражного керуючого Шимана Є.О: не з'явився.
Товариства з обмеженою відповідальністю "АДЕЛАЙ" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170).
Ухвалою суду від 17.05.2021 прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "АДЕЛАЙ" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170) до розгляду в підготовчому засіданні, яке відбудеться 27.05.2021 о 11:10 год.
26.05.2021 боржником - Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" - через канцелярію суду подано відзив на заяву ТОВ "АДЕЛАЙ" про відкриття провадження у справі про банкрутство, в якому боржник підтвердив факт наявності заборгованості перед заявником в сумі 4 536 255,03 грн та відсутність можливості погасити наявну заборгованість.
Крім того, ТОВ "КОЛМАРИН" подано клопотання про розгляд справи без участі представника боржника.
В підготовчому засіданні, призначеному на 27.05.2021, представник кредитора не заперечив проти проведення підготовчого засідання за відсутності представника боржника, підтримав подану заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "КОЛМАРИН".
Дослідивши матеріали справи, господарський суд
30.08.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Вейкап Трейдінг» (нове найменування ТОВ «Аделай», надалі Постачальник) з однієї сторони та Товариством з обмеженою відповідальністю «Мейкап» (новае найменування ТОВ "Колмарин", Покупець) 30.08.2019 укладений Договір поставки (Договір).
Згідно п. 1.1., на умовах, передбачених даним Договором Постачальник зобов'язаний поставити та передати Покупцеві товари (надалі - товар) згідно з заявками Покупця в асортименті та по цінам згідно з видатковою накладної, яка є невід'ємною частиною кожної поставки, а Покупець зобов'язується прийняти та оплатити товар на умовах, визначених цим Договором.
В період з 31.08.2019 по 31.10.2019 ТОВ "Вейкап Трейдінг" поставлено Товар ТОВ "Мейкап" на загальну суму 17 826 919,46 грн, відповідно до видаткових накладних, копії яких містяться в матеріалах справи.
Відповідно до п.4.1 Договору оплата за поставлений товар згідно першої видаткової накладної, здійснюється на умовах відстрочки з періодом 40 (сорок) календарних днів з дати поставки товару з можливістю обміну, повернення стокових позицій по проходженню трьох календарних місяців. Усі інші поставки сплачуються на умовах відстрочки платежу на 21 календарний день здати поставку товару на постійній основі.
ТОВ "Мейкап" здійснило часткову оплату Товару на суму 13 290 664,43 грн.
Заборгованість ТОВ "Мейкап" перед кредитором становить 4 536 255,03 грн. Зазначена заборгованість також підтверджується Сторонами, шляхом укладення Акту звіряння розрахунків за період з 30.08.2019 по 08.04.2021.
Станом на поточну дату, зазначена заборгованість перед ТОВ «Аделай» боржником не погашена.
Таким чином, станом на поточну дату заборгованість ТОВ «Колмарин» на користь ТОВ «Аделай» є не погашеною та становить 4 536 255,03 грн.
У відповідності з п.1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, однією з підстав виникнення цивільних прав та обов'язків є договір.
Відповідно до частини 1 статті 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
В силу норм статті 627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Згідно з ст. 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов'язками наділені обидві сторони договору.
У відповідності зі статтею 265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму. До відносин поставки, не врегульованих цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України про договір купівлі-продажу.
Пунктами 1, 2 ст. 193 Господарського кодексу України передбачено, що зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених Цивільним кодексом України, іншими законами або договором.
Відповідно до ст. 216 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.
Статтею 525 Цивільного кодексу України встановлено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Згідно зі ст. 599 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.
Відповідно до статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства банкрутством є визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури; боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов'язання, строк виконання яких настав.
Положеннями частини 2 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.
Відповідно до частини 5, 6 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про:
відкриття провадження у справі;
відмову у відкритті провадження у справі.
Господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо: вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.
Згідно положень частини 8, 9 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про: відкриття провадження у справі про банкрутство; визнання вимог кредитора та їх розмір; введення мораторію на задоволення вимог кредиторів; введення процедури розпорядження майном; призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати; вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави; строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів, який не може перевищувати одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дату попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше 70 календарних днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду; строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців, а в разі значного обсягу майна - трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.
З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі господарський суд оприлюднює повідомлення про відкриття провадження у справі боржника (офіційне оприлюднення). За змістом частини 13 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства процедура розпорядження майном вводиться господарським судом на строк, визначений частиною другою статті 44 цього Кодексу, одночасно з постановленням ухвали про відкриття провадження у справі.
Дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку щодо відсутності підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство, в той час як докази, надані заявником в обґрунтування вимог, викладених в заяві ТОВ "Аделай", свідчать про наявність ознак неплатоспроможності боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170), що є підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство згідно ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, у зв'язку з чим господарським судом вводиться мораторій на задоволення вимог кредиторів, процедура розпорядження майном боржника та встановлюється порядок подальших дій учасників справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170) за відповідною ухвалою суду.
Разом з тим, з огляду на введення судом процедури розпорядження майном боржника, існує необхідність у визначенні арбітражного керуючого, на якого покладаються обов'язки розпорядника майна боржника у справі №904/4788/21.
17.10.2020 набрали чинності зміни внесені до Кодексу України з процедур банкрутства, а саме відповідно до п. 21 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом. Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією. Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.
Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.
Заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Аделай" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "КОЛМАРИН" містить пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна, а саме, Товариство з обмеженою відповідальністю "Аделай" просить призначити розпорядником майна ТОВ "КОЛМАРИН" Шимана Євгена Олександровича.
До заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Аделай" про відкриття про провадження у справі про банкрутство додано заяву вих.№01-34/1174 від 30.04.2021 арбітражного керуючого Шимана Євгена Олександровича (свідоцтво №1747 від 05.11.2015) про згоду на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170).
Оскільки заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Аделай" містить пропозицію щодо призначення розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170) Шимана Є.О., та останнім надана згода на участь у справі про банкрутство ТОВ "КОЛМАРИН", розпорядником майна у справі №904/4788/21 призначається Шиман Євген Олександрович (свідоцтво №1747 від 05.11.2015).
Керуючись ст.ст.234-235 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст.28, 36, 39, 41, 44 Кодексу України з процедур банкрутства, суд
Відкрити провадження за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Аделай" у справі №904/4788/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170).
Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Аделай" в сумі 76 700,00 грн (судовий збір за подання заяви, авансування винагороди арбітражного керуючого) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, 4 536 255,03 грн (основний борг) - 4 черга задоволення вимог кредиторів.
Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів (зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), строк виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію, згідно зі ст.41 Кодексу України з процедур банкрутства.
З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170).
Ввести процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів до 13.10.2021.
Призначити розпорядником майна боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170) арбітражного керуючого Шимана Євгена Олександровича (свідоцтво №1747 від 05.11.2015 (49038, м.Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 101).
Встановити розмір грошової винагороди розпоряднику майна Шиману Є.О. у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170) за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.
Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.
У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.
Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" (49000, м. Дніпро, пл. Героїв Майдану, буд.1, код ЄДРПОУ 37636170) та власникам майна (органу, уповноваженому управляти майном) Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН" приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави Товариства з обмеженою відповідальністю "КОЛМАРИН".
Зобов'язати розпорядника майна Шимана Є.О. надати господарському суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, письмовий звіт про надіслання всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог в порядку ч.3 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, скласти реєстр вимог кредиторів та подати господарському суду реєстр вимог кредиторів в строк до 16.07.2021
Призначити попереднє засідання суду на 22.07.2021 о 10:00, яке відбудеться в приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області в залі судових засідань №3-307 за адресою: м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1.
Розпоряднику майна повідомити суди (загальні, господарські та адміністративні), які розглядають позовні вимоги конкурсних кредиторів, про опублікування оголошення про порушення справи про банкрутство боржника.
Зобов'язати розпорядника майна повідомити всіх сторін, в тому числі кредиторів які заявили свої кредиторські вимоги до господарського суду, про день та час призначення господарським судом попереднього засідання.
Зобов'язати розпорядника майна не рідше одного разу на місяць надавати господарському суду (комітету кредиторів) звіт про свою діяльність з моменту призначення господарським судом.
Зобов'язати розпорядника майна підготувати та надати в межах строку процедури розпорядження майном господарському суду аналіз фінансово - господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію.
Зобов'язати боржника надати розпоряднику майна необхідні документи на його вимогу для підготовки аналізу фінансово - господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках.
Зобов'язати розпорядника майна в строк до 27.07.2021 провести інвентаризацію майна боржника та надати інвентаризаційні відомості господарському суду в 10-ти денний строк після закінчення інвентаризації.
Зобов'язати боржника надати розпоряднику майна всі необхідні документи та представити майно для проведення інвентаризації на вимогу розпорядника майна.
Згідно ст. 78 Податкового кодексу України копію ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство слід направити до органу державної податкової служби за місцезнаходження боржника для розгляду питання щодо проведення позапланової перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов'язкових платежів) та вжиття заходів, передбачених чинним законодавством. Матеріали за результатами перевірки направити суду для долучення до справи про банкрутство.
Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття.
Копію ухвали надіслати: ініціюючому кредитору; боржнику; арбітражному керуючому Шиману Є.О.; Центральному відділу державної виконавчої служби міста Дніпра Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області; Державній податковій інспекції у Центральному районі м. Дніпра ГУ ДФС у Дніпропетровській області; державному реєстратору.
Ухвала може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України, до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня набрання ухвалою законної сили.
Інформацію про дату та час розгляду справи можна отримати за електронною адресою суду: http://dp.arbitr.gov.ua/sud5005/spisok/csz\.
Повний текст ухвали складено 01.06.2021.
Суддя А.Є. Соловйова