вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027
E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63
про відмову у відкриття
провадження у справі про банкрутство
20.05.2021м. ДніпроСправа № 904/4514/21
За заявою Акціонерного товариства Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м.Київ
до боржника Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОГАЗ" (49029, м.Дніпро, вул. Олександра Кониського, 5, код ЄДРПОУ 20262860)
про визнання банкрутом
Суддя Соловйова А.Є.
Секретар судового засідання Карпенко К.С.
Представники:
від заявника: Дузь- Крятченко Ю.О., довіреність 14-346 22.12.2020
від боржника: Зіньковська Н.В., довіреність б/н від 25.01.2021
від боржника: Медяний О.Ю., довіреність №007.1Др-277-1220 від 28.12.2021
арбітражний керуючий: не з'явився
Акціонерне товариство Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОГАЗ" (49029, м. Дніпро, вул. Олександра Кониського, 5, код ЄДРПОУ 20262860).
Ухвалою суду від 05.05.2021 прийнято заяву Акціонерного товариства Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" про відкриття провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОГАЗ" (49029, м. Дніпро, вул. Олександра Кониського, 5, код ЄДРПОУ 20262860) до розгляду в підготовчому засіданні, яке відбудеться 13.05.2021 о 12:15 год.
30.04.2021 від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" електронною поштою надійшло клопотання про зловживання процесуальними правами.
12.05.2021 від Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" електронною поштою надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання.
12.05.2021 боржником подано відзив вих.№491007.1-сх-3818-0521 на заяву НАК "Нафтогаз Україна" про відкриття провадження у справі про банкрутство щодо АТ "Дніпрогаз".
В підготовче засідання, призначене на 13.05.2021, представник заявника не з'явився, про дату, час та місце підготовчого судового засідання був повідомлений належним чином.
В підготовче засідання з'явились представники боржника та арбітражний керуючий Проскурін Д.О.
Представники Боржника підтримали клопотання про застосування заходів процесуального примусу.
Ухвалою суду від 13.05.2021 відкладено підготовче засідання на 20.05.2021 о 12:30 год.
18.05.2021 від Акціонерного товариства "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" електронною поштою надійшли пояснення б/н від 18.05.2021.
20.05.2021 Акціонерним товариством "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" подані пояснення №39/2-3739-21 від 19.08.2021.
В підготовче засідання, призначене на 20.05.2021, арбітражний керуючий не з'явився, про дату, час та місце підготовчого засідання був повідомлений належним чином.
В підготовче засідання з'явився представник заявника, підтримав заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.
В підготовче засідання з'явились представник боржника заперечили проти відкриття провадження у справі про банкрутство.
Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, господарський суд зазначає наступне.
В обґрунтування заяви про відкриття провадження по справі про банкрутство ПАТ “ДНІПРОГАЗ” НАК "Нафтогаз України" посилається на наявність заборгованості в загальному розмірі 118 084 085,39 грн.
З поданої заяви вбачається, що у січні 2013 року НАК “НАФТОГАЗ УКРАЇНИ” (продавець) та ПАТ “ДНІПРОГАЗ” (покупець) уклали договір від 04.01.2013 №13-118-ВТВ на купівлю-продаж природного газу, за умовами якого продавець прийняв на себе зобов'язання передати у власність покупцю природний газ, а покупець зобов'язався прийняти та оплатити цей газ на умовах Договору (п. 1.1. Договору).
Покупець свої зобов'язання з оплати вартості отриманого природного газу виконував неналежним чином, оплату здійснював несвоєчасно, у зв'язку з чим кредитор звертався до суду про стягнення заборгованості.
Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 13.02.2019 у справі № 904/1224/18 апеляційну скаргу НАК “НАФТОГАЗ УКРАЇНИ” задоволено, рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2018 у справі № № 904/1224/18 скасовано та прийнято нове рішення, яким стягнуто з AT “ДНІПРОГАЗ” на користь НАК “НАФТОГАЗ УКРАЇНИ” кошти у загальній сумі 106 250 404,02 грн., з яких:
- 100 931 333,53 грн - основний борг;
- 3 437 195,64 грн - пеня;
- 340 124,85 грн - 3% річних;
- 1 541 750 грн - витрати по сплаті судового збору.
Зазначене судове рішення набрало законної сили 13.02.2019 та боржником не виконано.
З метою примусового виконання постанови Центрального апеляційного господарського суду від 13.02.2019 у справі № 904/1224/18 Господарський суд Дніпропетровської області видав наказ від 19.02.2019 № 904/1224/18.
.18 червня 2019 року на підставі постанови приватного виконавця від 18.06.2019 № 59368288 відкрито виконавче провадження з примусового виконання зазначеного судового рішення .
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.02.2020 у справі № 904/5347/19, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 30.07.2020, стягнуто з AT “ДНІПРОГАЗ” на користь НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ” кошти у загальній сумі 2 711 292,15 грн., з яких:
- 2 671223,79 грн - 3% річних;
- 40 068,36 грн - витрати по сплаті судового збору.
Зазначене судове рішення набрало законної сили 30.07.2020.
З метою примусового виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.02.2020 у справі № 904/5347/19 та постанови Центрального апеляційна господарського суду від 30.07.2020 Господарський суд Дніпропетровської області видав наказ від 18.08.2020 № 904/5347/19
26 серпня 2020 року на підставі постанови приватного виконавця від 26.08.2020 № 62897924 відкрито виконавче провадження з примусового виконання зазначеного судового рішення.
Боржником було частково погашено заборгованість за вказаним рішенням у сумі 185 544,79 грн., а тому залишок заборгованості за ним становить 2 525 747.36 грн ., з яких:
- 2 525 747,36 грн - 3% річних.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.02.2020 у справі № 904/5740/19, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 30.07.2020, стягнуто з AT “ДНІПРОГАЗ” на користь НАК “НАФТОБАЗ УКРАЇНИ” кошти у загальній сумі 10 016 183,64 грн., з яких:
- 9 868 161,22 грн - інфляційні втрати;
148 022,42 грн - витрати по сплаті судового збору.
Зазначене судове рішення набрало законної сили 30.07.2020.
З метою примусового виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.02.2020 та постанови Центрального апеляційна господарського суду від 30.07.2020 у справі № 904/5740/19 Господарський суд Дніпропетровської області видав наказ від 12.08.2020 № 904/5740/19 .
20 серпня 2020 року на підставі постанови приватного виконавця від 20.08.2020 №62863932 відкрито виконавче провадження з примусового виконання зазначеного судового рішення.
Боржником було частково погашено заборгованість за вказаним рішенням у сумі 708 249,63 грн., а тому залишок заборгованості за ним становить 9 307 934,01 грн ., з яких:
- 9 307 934,01 грн. - інфляційні втрати.
Боржник у добровільному порядку залишок заборгованості за договором від 4.01.2013 №13-118-ВТВ не сплатив та зазначені судові рішення у справах №904/1224/18, 904/5347/19, 904/5740/19, не виконав.
Таким чином, на день подання до господарського суду даної заяви грошові зобов'язання AT “ДНІПРОГАЗ” перед НАК “НАФТОГАЗ УКРАЇНИ” за згаданим :: говором та рішеннями суду у справах №№ 904/1224/18, 904/5347/19, 904/5740/19 становлять загальну суму 118 084 085,39 грн., з яких:
- 100 931 333,53 грн - основний борг;
- 9 307 934,01 грн - інфляційні втрати;
- 2 865 872,21 грн - 3% річних;
- 3 437 195,64 грн - пеня;
- 1 541 750 грн - витрати по сплаті судового збору.
Відповідно до приписів частини третьої статті 34 Кодексу України з процедур банкрутства НАК “НАФТОГАЗ УКРАЇНИ” повідомляє, що заборгованість AT "ДНІПРОГАЗ” зі сплати неустойки (штрафу, пені) у складі грошових зобов'язань становить суму 3 437 195,64 грн.
Загальна сума грошових зобов'язань боржника без врахування неустойки «штрафу, пені) становить 114 646 889,75 грн, з яких:
- 100 931 333,53 грн - основний борг;
- 9 307 934,01 грн - інфляційні втрати;
- 2 865 872,21 грн - 3% річних;
- 1 541 750 грн - витрати по сплаті судового збору.
Розглянувши заяви АТ "НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНА про відкриття провадження у справі про банкрутство АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" суд дійшов такого висновку та з таких підстав.
Відповідно до частини першої статті 3 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону про банкрутство, а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.
Умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи, як зазначено в преамбулі, встановлюються нормами КУзПБ.
Відповідно до частин другої, третьою статті 8 Кодексу України з процедур банкрутства право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор. Провадження у справі про банкрутство відкривається господарським судом за заявою боржника також у разі загрози його неплатоспроможності.
Згідно зі статтею 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.
Порядок подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, а також перелік документів, які мають бути додані до вказаної заяви, визначені статтею 34 Кодексу України з процедур банкрутства.
За змістом частини першої статті 35 Кодексу України з процедур банкрутства у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п'яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу, в якій, серед іншого, зазначається дата проведення підготовчого засідання суду. Також ухвалою про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд має право вирішити питання про зобов'язання заявника, боржника та інших осіб надати суду додаткові відомості, необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Відповідно до частин першої - п'ятої статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи. Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість. У разі якщо до господарського суду до дня підготовчого засідання надійшло кілька заяв і одна з них прийнята судом до розгляду, інші ухвалою господарського суду приєднуються до матеріалів справи і розглядаються одночасно. У разі визнання вимог заявника необґрунтованими господарський суд оцінює обґрунтованість вимог інших заяв кредиторів, приєднаних до матеріалів справи, і вирішує питання про відкриття провадження у справі у порядку, передбаченому цією статтею. За результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про: відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі.
Отже завданням підготовчого засідання господарського суду у розгляді заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство є перевірка обґрунтованості вимог заявника (заявників) на предмет відповідності таких вимог поняттю "грошового зобов'язання" боржника перед ініціюючим кредитором; встановлення наявності спору про право; встановлення обставин задоволення таких вимог до проведення підготовчого засідання у справі.
Відповідно до частини другої статті 35 Кодексу України з процедур банкрутства підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14 днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов'язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.
Ураховуючи наведене, зважаючи на обмеження строку проведення підготовчого засідання та стандартів доказування, які суд може використати на цій стадії процесу, подані кредитором до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство докази на підтвердження обґрунтованості вимог до боржника мають переконливо свідчити про відсутність спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора та про наявність порушеного (невиконаного) господарсько-правового зобов'язання.
Відсутність спору про право, в розрізі процедури банкрутства, полягає у відсутності неоднозначності у частині вирішення питань щодо сторін зобов'язання, суті (предмету) зобов'язання, підстави виникнення зобов'язання, суми зобов'язання та структури заборгованості, а також строку виконання зобов'язання тощо.
Отже, встановлення відсутності спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора є необхідною передумовою для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника. Протилежне матиме наслідком відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство у відповідності до частини шостої статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства, згідно із якою підставою для відмови у відкритті провадження у справі є те, що вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.
Звернення кредитора до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство по суті є реалізацією кредитором права на судовий захист власних майнових прав за відсутності належного виконання грошового зобов'язання боржником. У зв'язку з цим кредитор повинен надати суду докази на підтвердження наявності у нього права, яке підлягає захисту та навести обставини, що є підставою для звернення до суду.
У справі, що розглядається Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" ініціювало питання про відкриття провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" з підстав наявності у боржника підтвердженої рішеннями суду у справах №904/1224/18 та №904/5347/19, №904/5740/19, яку він неспроможний погасити.
В той же час, суд доходить до висновку, що існують протилежні обставини та докази, які свідчать про наявність спору про право, зокрема спору щодо відсутності обов'язку у АТ "Дніпрогаз", пов'язаного із виконанням грошових зобов'язань згідно рішень судів у справах № 904/1224/18 та №904/5347/19, 904/5740/19.
Суд зауважує, що правова категорія "спору про право" яку з'ясовує суд у підготовчому засіданні перед відкриттям провадження у справі про банкрутство може бути виражена, як в процесуальній формі, про що свідчать судові акти, так і матеріально-правовій формі, що підтверджується юридичними фактами, які дозволяють зробити обґрунтований висновок про наявність суперечностей (розбіжностей) у структурі вимог кредитора, а відтак відсутності можливості, на цій стадії судового провадження, встановити дійсний стан суб'єктивного права кредитора та кореспондуючого йому суб'єктивного обов'язку боржника.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 03.09.2020, залишеною без змін постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 27.11.2020, зупинено дію постанов приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Щербакова Ігоря Миколайовича в рамках здійснення виконавчих проваджень № 62704083, № 62863932, № 62897924 (об'єднаних у зведене виконавче провадження № 62865522), а саме: - про відкриття виконавчого провадження від 20.08.2020 року з примусового виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 12.08.2020 року в справі №904/5740/19 за виконавчим провадженням №62863932; - про стягнення з боржника основної винагороди від 20.08.2020 року з примусового виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 12.08.2020 року в справі №904/5740/19 за виконавчим провадження №62863932; - про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження від 20.08.2020 року з примусового виконання наказу Господарського суду Дніпропетровської області від 12.08.2020 року в справі №904/5740/19 за виконавчим провадженням №62863932; - про відкриття виконавчого провадження від 26.08.2020 року з примусового виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 18.08.2020 року в справі №904/5347/19 за виконавчим провадженням №62897924; - про стягнення з боржника основної винагороди від 26.08.2020 року з примусового виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 18.08.2020 року в справі №904/5347/19 за виконавчим провадженням №62897924; -про розмір мінімальних витрат виконавчого провадження від 26.08.2020 року з примусового виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 18.08.2020 року в справі №904/5347/19 за виконавчим провадженням №62897924.
Враховуючи вищевикладене, примусове виконання рішень господарського суду Дніпропетровської області по справах №904/1224/18, №904/5347/19 та №904/5740/19 на даний час зупинено.
12.03.2021 Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" звернулось до господарського суду із заявою про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами, в якій просить суд скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 11.02.20 по справі №904/5347/19.
Ухвалою господарського суду від 16.03.2021 прийнято заяву Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами та відкрито провадження за нововиявленими обставинами. Заяву призначено до розгляду у судовому засіданні.
12.03.2021 до господарського суду надійшла заява Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" про перегляд за нововиявленими обставинами рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 05.02.2020 у справі № 904/5740/19.
Ухвалою господарського суду від 15.03.2021 прийнято заяву Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" до розгляду та відкрито провадження з розгляду заяви за нововиявленими обставинами.
В своєму відзиві боржник посилався на проведення одностороннього зарахування вимоги НАК "Нафтогаз України" на підставі рішень господарського суду №904/1224/18, №904/5740/19, №904/5347/19. Боржником зазначено, що між ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" та АТ "Дніпрогаз" укладено договори про відступлення права вимоги, за якими відступлено право вимоги до НАК "Нафтогаз України" на загальну суму 123 448 160,69 грн. Так, боржник звернувся до НАК "Нафтогаз України" з заявами №491007-Сл-3995-0519 від 21.05.2019, №491007.2-Сл-202-0120 від 15.01.2020.
Слід зазначити, що рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 18.12.25019 у справі №904/3173/19, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 08.07.2020, визнано недійсним правочин оформлений Публічним акціонерним товариством «Дніпрогаз» заявою від 21.05.2019 року № 491007-Сл-3995-0519 про припинення зобов'язання зарахуванням зустрічних однорідних вимог.
З мотивувальної частини постанови Центрального апеляційного господарського суду від 30.07.2020 по справі №904/5347/19 вбачається, що між сторонами існує неузгодженість стосовно зустрічного зобов'язання відповідно до листа №491007.2-Сл-202-0120, відтак відсутня безспірність заявлених однорідних вимог.
В той же час, Центральний апеляційний господарський суд у постанові від 30.07.2020 у справі № 904/5740/19 дослідив питання зарахування зустрічних однорідних вимог, зазначивши, що позивач не визнає зобов'язань, які за твердженням відповідача, виникли у нього на підставі договору відступлення права вимоги №56А491-146-20 від 14.01.2020, укладеного між АТ "Дніпрогаз" та ТОВ "Дніпропетровськгаз збут ".
За таких обставин, з мотивувальних частин вищезазначених постанов Центрального апеляційного господарського суду вбачається, що заборгованість НАК «Нафтогаз України» перед АТ «Дніпрогаз» щодо зарахування якої направлено заяви №491007.2-Сл-202-0120 та № 497007-Сл-6770-0519 про припинення зобов'язання шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог, на момент проведення зарахування та на момент розгляду вищевказаних справ судами не була підтверджена судовими рішеннями і не визнавалась збоку НАК "Нафтогаз України".
Господарським судом м. Києва при розгляді справи №910/9617/20 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» до Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача 1. Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дінпропетровсьгаз» 2. Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» 3. Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про зобов'язання вчинити дії, визнання протиправними дій та стягнення 1 790 026 385,63 грн., надано оцінку договорам про відступлення права вимоги укладеним між ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» з АТ «Дніпрогаз» від 21.05.2019 №56А-491-5015-19 на суму 106 250 404,02 грн., від 14.01.2020 №56А-491-146-20 на суму 17 009 665,89 грн. :
"Зазначені договори про відступлення права вимоги, відповідають вимогам ст.ст. 512-519 Цивільного кодексу України.
Стаття 204 Цивільного кодексу України закріплює презумпцію правомірності правочину, зокрема, правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.
Це означає, що кожний вчинений правочин вважається правомірним, тобто таким, що породжує, змінює або припиняє цивільні права та обов'язки, доки ця презумпція не буде спростована.
Доказів того, що договори про відступлення права вимоги визнані судом недійсними матеріали справи не містять, неправомірність, а отже і недійсність даних правочинів не встановлена прямим приписом закону, тобто, дані договори є чинними, ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» станом на момент звернення з позовом до суду правомірно відступлено право вимоги в сумі 789 859 844,06 грн., у зв'язку з чим у нього відсутнє право вимоги до відповідача на вказану суму".
Постановою апеляційного господарського суду від 28.04.2021 у справі №910/9617/20 рішення Господарського суду міста Києва від 11.01.2021 скасовано в частині задоволення позовних вимог про стягнення суми безпідставно збережених коштів у розмірі 966 396 645,10 грн, 3% річних у розмірі 26 981 195,35 грн, інфляційних втрат у розмірі 5 689 716,58 грн та прийнято у цій частині нове рішення, яким відмовлено у задоволенні відповідних вимог.
Отже, за наявності відкритих проваджень за заявами боржника про перегляд рішень по справах №904/5740/19 та №904/5347/19 за нововиявленими обставинами, перебуванні на розгляді суду заяви про визнання наказу по справі №904/1224/18 таким, що не підлягає виконанню, наявність з 11.05.2021 у Господарському суді міста Києва відкритого провадження у справі №910/5932/21 за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОГАЗ" до Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" про визнання припиненим зобов'язання пункту 6.1. статті 6 договору купівлі-продажу природного газу №13-118-ВТВ від 04.01.2013, неможливістю його виконання у зв'язку з обставиною за яку жодна із сторін не відповідає, а саме з 15.12.2016, господарський суд вважає, що наявний спір про право, який не може бути вирішено господарським судом в підготовчому засіданні у справі про банкрутство.
Відносно доводів НАК «Нафтогаз України» про необхідність врахування правової позиції, викладеної в постановах Верховного Суду від 12.10.2018 у справі № 910/9026/13, від 03.03.2018 у справі № 5011-9/15826-2012, суд зазначає наступне.
У вказаних постановах Верховного Суду міститься висновок про те, що в межах розгляду заяви про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, встановлюється лише наявність чи відсутність чіткого та однозначного факту припинення обов'язку боржника добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, проте не здійснюється перегляд самого судового рішення, самого спору по суті, встановлених судовим рішенням фактичних обставин справи.
Однак обставини даної справи є відмінними від обставин в наведених постановах Верховного Суду, оскільки у вказаних постановах надавалась оцінка межам повноважень господарського суду при вирішенні питання про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, тоді як у даній справі Боржник заявляє про наявність спору про право в розумінні ч. 6 ст. 39 КУзПБ, у зв'язку з провадженням про визнання наказу у справі №904/1224/18 таким, що не підлягає виконанню, в межах якого підлягає встановленню факт припинення обов'язку Боржника перед Заявником.
Крім того, господарським судом встановлено, що відповідно до аудиторського звіту, проведеного приватним підприємством аудиторська компанія "Ді Джі Кей Юкрейн", станом на 31.12.2020 балансова вартість активів підприємства складає 560 385тис. грн., зобов'язань на 1173829,00 грн., джерел покриття (активів) 1 354 773,40 грн. Отже, сума активів та прибутків, що є джерелом створення активів,, перевищують зобов'язання на 741 329 тис.грн. За висновком аудитора, інформація щодо платоспроможності АТ "ОГС "Дніпрогаз" є достовірною. Підстави вважати підприємство неплатоспроможним відсутні, оскільки АТ "ОГС "Дніпрогаз" має достатній рівень платоспроможності.
За таких обставин, навіть якщо погашення заборгованості не відбудеться шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог, або за рахунок припинення зобов'язання, заборгованість боржника може бути погашена за рахунок майна боржника, АТ "ОГС "Дніпрогаз" не відповідає законодавчому визначенню юридичної особи, яка неспроможна виконати свої грошові зобов'язання перед кредитором не інакше, як через застосування відповідних судових процедур банкрутства.
Подібний висновок викладено в постанові Верховного Суду від 27.01.2021 по справі №910/14647/19.
Також, за наслідками проведеного дослідження аудиторами встановлено перевищення суми високоліквідних А1 та швидколіквідних А2 активів над сумою повільноліквідних АЗ та важколіквідних (А4) активів (А 1+А2) >_ (АЗ+А4), що свідчить про достатній рівень ліквідності активів Товариства, а, отже, і про платоспроможність Товариства.
Зокрема, станом на 31.03.2020 53,78% % > 46,22%; станом на 30.06.2020 року 54,35 % > 45,65 %; станом на 30.09.2020 року 56,98% >43,02 %; станом на 31.12.2020 року 50,33 % >49,67%.
З огляду на вищевикладене, аудитор дійшов висновку, що більша частина активів Товариства здатна відповідно рівню їх ліквідності конвертуватися у швидкі грошові кошти та їх еквіваленти, що відповідно дає змогу у короткостроковий період сплатити зобов'язання Товариства.
Отже, виходячи з вищевикладеного, враховуючи те, що правові підстави для відкриття провадження у справі №904/4514/21 про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" відсутні, суд відмовляє Акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" у задоволенні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Крім того, судом встановлено, що Акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" 02.03.2021 подана абсолютно ідентична заява (обставини/підстави) за результатами розгляду якої суддею Мартинюком С.В. прийнято рішення про відмову Акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького 6, ідентифікаційний код 20077720) у відкритті провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (49029, м.Дніпро, вул. Олександра Кониського, б.5, ідентифікаційний код 20262860).
Керуючись ст.ст. 1, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст.232, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
1. Відмовити Акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького 6, ідентифікаційний код 20077720) у відкритті провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (49029, м.Дніпро, вул. Олександра Кониського, б.5, ідентифікаційний код 20262860).
2. Ухвалу направити заявнику, боржнику, органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.
Ухвала набирає законної сили - 20.05.2021 та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції в порядку та строки, встановлені статтями 254-257 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст ухвали складено 25.05.2021.
Суддя А.Є. Соловйова