ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА
01025, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6, тел. 278-43-43
м. Київ
31 березня 2010 року < Час проголошення > № 2а-1273/10/2670
Окружний адміністративний суд міста Києва у складі:
головуючого судді Кочана В.М.,
секретаря судового засідання Іщук А.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1
Генерального штабу Збройних Сил України, Начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України Свиди І.Ю.
до треті особи, які не заявляють самостійних вимог, на стороні відповідача Військова частина А 0192, Головне Управління військової служби правопорядку Збройних Сил України
про визнання дій неправомірними, зобов'язання внести зміни до наказу від 20.10.2009р. №638,
Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив:
- визнати рішення і дії начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України та ГШ ЗС України неправомірними і незаконними щодо не зазначення дати 31.07.2007р. у наказі НГШ - ГК ЗС України від 20.10.2009р. № 638 (по особовому складу) щодо присвоєння йому, майору юстиції ОСОБА_1, чергового військового звання "підполковник юстиції" саме з цієї дати ;
- зобов'язати Генеральний штаб Збройних Сил України внести відповідні зміни до наказу начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України від 20.10.2009р. № 638 (по особовому складу), у яких передбачити присвоєння йому чергового військового звання "підполковник юстиції" саме з 31.07.2007р. ;
- внести доповнення до цього наказу щодо обчислення йому строку вислуги у військовому званні "підполковник юстиції" з 31.07.2007 р. ;
- після внесення вказаних змін та доповнень до наказу начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України від 20.10.2009р. № 638 (по особовому складу) зобов'язати Генеральний штаб Збройних Сил України внести відповідні зміни щодо строку вислуги у присвоєному військовому званні "підполковник юстиції" в облікові дані до особової справи ОСОБА_1, посвідчення особи офіцера та інші документи, які стосуються проходження ним військової служби.
Позивач в судовому засіданні позовні вимоги підтримав та пояснив наступне.
Начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних Сил України та ГШ ЗС України було видано наказ від 20.10.2009 р. № 638, згідно з яким йому присвоєно чергове військове звання «підполковник юстиції».
Не погоджуючись з прийнятим НГШ - ГК ЗС України від 20.10.2009р. рішенням (наказом № 638 (по особовому складу), щодо присвоєння йому чергового військового звання "підполковник юстиції" без зазначення дати 31.07.2007р., позивач звернувся з заявою до НГШ - ГК ЗС України для позитивного вирішення цього питання у позасудовому порядку.
Відповідачем було надано відповідь, якою відмовлено у присвоєнні йому чергового військового звання саме з цієї дати, оскільки станом на 31.07.07р. він не перебував на посадах офіцерського складу у Збройних силах.
Позивач вважає, що при виданні даного наказу відповідач грубо порушив вимоги ст. 8 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», зазначивши датою присвоєння йому чергового звання 20.10.2009р., а не 31.07.2007р.
Представники відповідачів в судове засідання не з'явилися, про причини неявки в судове засідання не повідомили, письмових пояснень по суті спору не подали, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.
Представники третіх осіб проти задоволення позовних вимог заперечили, просили суд відмовити у задоволенні адміністративного позову.
Вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши письмові докази по справі, суд вважає, що позовну заяву слід задовольнити з наступних підстав.
Як встановлено в судовому засіданні, згідно з наказом Начальника Тилу Збройних Сил України від 31.07.2003р. № 28 (по особовому складу) позивачу було присвоєно військове звання "майор юстиції" у зв'язку з чим термін вислуги у військовому званні закінчувався 30 липня 2007 року .
Наказом Міністра оборони України від 19.06.2004р. № 351 та наказом начальника Військової служби правопорядку у Збройних Силах України - начальника Головного управління Військової служби правопорядку Збройних Сил України від 29.07.2004р. № 54 (по стройовій частині) позивача, майора юстиції ОСОБА_1, було призначено на посаду "старшого юрисконсульта юридичної служби Головного управління Військової служби правопорядку Збройних Сил України"(шпк "полковник юстиції" ВОС 8503002) та зараховано до списків особового складу ГУ ВСП ЗСУ.
15.06.2007р Міністром оборони України Гриценком А.С. було підписано наказ № 350 про притягнення, ОСОБА_1, до дисциплінарної відповідальності у вигляді позбавлення військового звання «майора юстиції».
У зв'язку з цим тимчасово виконуючим обов'язки начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України генерал-лейтенантом Воробйовим В.П. було видано наказ від 21.06.2007р. № 232 (по особовому складу), згідно з пунктом 2 § 2 якого позивача було звільнено з військової служби у дисциплінарному порядку, а відповідно до наказу № 103 від 31.07.2007р . (по стройовій частині) позивача виключено зі списків особового складу Головного управління Військової служби правопорядку Збройних Сил України.
Вищезазначені накази позивачем були оскарженні в судовому порядку.
05.03.2009р. Київським апеляційним адміністративним судом винесено постанову, якою визнано неправомірними та незаконними оскаржувані рішення, а також зобов'язано начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України поновити, ОСОБА_1, на військовій службі у тому ж військовому званні та на посаді "старшого юрисконсульта юридичної служби Головного управління Військової служби правопорядку Збройних Сил України".
На підставі постанови КААС від 05.03.2009р. та наказу МО України від 03.07.2009р. № 333 начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних Сил України було видано наказ від 10.09.2009р. № 538 (по особовому складу), відповідно до якого позивача було поновлено на військовій службі у військовому званні та призначено на посаду старшого офіцера відділу договірно-правового забезпечення управління правового забезпечення Командування сил підтримки Збройних Сил України та зараховано до списків особового складу військової частини А0192 та на всі види забезпечення згідно з наказом командувача сил підтримки Збройних Сил України від 08.10.2009р. № 192 (по стройовій частині).
Генеральним штабом Збройних Сил України було видано наказ № 638 про присвоєння позивачу чергового військового звання «підполковник юстиції» з 20.10.2009р.
Статтею 5 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" визначено, що присвоєння та позбавлення військових звань, пониження та поновлення у військовому званні військовослужбовців, військовозобов'язаних та резервістів, переатестація військовозобов'язаних, які мають спеціальні звання, для присвоєння військових звань здійснюються в порядку, визначеному статутами Збройних Сил України, положеннями про проходження військової служби громадянами України, положеннями про проходження громадянами України служби у військовому резерві.
Згідно пункту 21 Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України чергові військові звання молодшого і старшого офіцерського складу присвоюються послідовно за наявності позитивної характеристики та відповідності чергових звань військовим званням, передбаченим штатними посадами, які вони займають, після закінчення встановленого строку у попередніх військових званнях.
Відповідно до пункту 26 вказаного вище Положення строк вислуги у військовому званні «майор»становить 4 роки. При цьому строк у присвоєному офіцеру званні обчислюється від дня видання наказу про присвоєння цього звання.
Крім того, відповідно до абзаців другого та третього частини 2 статті 8 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», у разі незаконного звільнення з військової служби військовослужбовець, який проходить військову службу за контрактом, підлягає поновленню на військовій службі на попередній або за його згодою на іншій, не нижчій, ніж попередня, посаді. У разі поновлення на військовій службі (посаді) орган, який прийняв рішення про таке поновлення, одночасно вирішує питання про виплату військовослужбовцю матеріального і грошового забезпечення за час вимушеного прогулу або різниці за час виконцння військового обов'язку на нижчеоплачуваній посаді, які він недоотримав внаслідок незаконного звільнення (переміщення). Цей період зараховується військовослужбовцю до вислуги років (як у календарному, так і у пільговому обчисленні) та до терміну, встановленого для присвоєння чергового військового звання .
Пунктом 12.5 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України передбачено, що військовослужбовцям, рішення про звільнення яких з військової служби визнанні незаконними та які, у зв"язку з цим, поновлені на військовій службі (посаді), за рішенням повноважного органу, який прийняв рішення про таке поновлення,поновлюються у всіх правах, передбачених Конституцією України, законами України та іншим чинним законодавством.
Зважаючи на викладене, суд прийшов до висновку, що право на отримання позивачем чергового військового звання настало 31.07.2007р, а не з 20.10.2009р. як зазначено в наказі, а тому дії відповідача щодо видання наказу в частині присвоєння ОСОБА_1 чергового військового звання "підполковник юстиції" з 20.10.2009р. є протиправними, а позовні вимоги обгрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.
З метою захисту порушеного права позивача слід зобов'язати Генеральний штаб Збройних Сил України внести зміни до наказу начальника Генерального штабу-Головнокомандувача Збройних сил України від 20.10.2009р. № 638 та внести відповідні зміни щодо строку вислуги у присвоєному військовому званні "підполковник юстиції".
На підставі п.п. 12.5 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України, ст. 8 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», п. п. 21, 26, Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, ст. 5 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу", керуючись ст. 2, 7, 17, 94, 158, 161, 162, 163 Кодексу адміністративного судочинства України
Адміністративний позов задовольнити частково.
Визнати протиправними дії начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України та Генерального штабу Збройних Сил України щодо не зазначення дати 31.07.2007р. у наказі Начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України від 20.10.2009р. №638 (по особовому складу) щодо присвоєння майору юстиції ОСОБА_1 чергового військового звання "підполковник юстиції" з цієї дати - 31.07.2007 року.
Зобов'язати Генеральний штаб Збройних Сил України внести зміни до наказу начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України від 20.10.2009р. №638 (по особовому складу), у яких передбачити присвоєння ОСОБА_1 чергового військового звання "підполковник юстиції" з 31.07.2007р. та внести доповнення до цього наказу щодо обчислення ОСОБА_1 строку вислуги у військовому званні "підполковник юстиції"" з 31 липня 2007 року.
Після внесення вказаних змін та доповнень до наказу начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України від 20.10.2009р. №638 (по особовому складу) зобов'язати Генеральний штаб Збройних Сил України внести відповідні зміни щодо строку вислуги у присвоєному військовому званні "підполковник юстиції"" в облікові дані до особової справи ОСОБА_1, посвідчення особи офіцера та інші документи, які стосуються проходження ним військової служби.
Постанова відповідно до ч. 1 ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, встановленого цим Кодексом, якщо таку заяву не було подано.
Постанова суду може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції шляхом подання заяви про апеляційне оскарження постанови суду та апеляційної скарги. Заява про апеляційне оскарження постанови суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня складення постанови в повному обсязі. Апеляційна скарга на постанову суду подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження. Заява про апеляційне оскарження та апеляційна скарга подаються Київському апеляційному адміністративному суду через Окружний адміністративний суд міста Києва.
Суддя В.М. Кочан