іменем України
Справа № 210/1692/21
Провадження № 1-в/210/197/21
"16" квітня 2021 р.
Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_1
секретаря ОСОБА_2
сторони кримінального провадження, які беруть участь у судовому засіданні: прокурор ОСОБА_3 , представник ДУ "КВК №80" ОСОБА_4 , засуджений ОСОБА_5
розглянувши в режимі дистанційного провадження (відеоконференції) з Державною установою "Криворізька виправна колонія № 80" у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув'язнення у строк відбуття покарання, з розрахунку день за два (стаття 72 КК України) -,
До Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області звернувся ОСОБА_5 , з вказаним вище клопотанням, в якому останній просить суд зарахувати йому в строк відбування покарання з моменту затримання та по набрання вироку законної сили, а саме з 06.06.2019 року по 19.11.2020 рік з розрахунку: один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України клопотання про вирішення питання, пов'язаного із виконанням вироку, подано до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.
В судовому засіданні ОСОБА_5 підтримав своє клопотання та просив суд його задовольнити, оскільки вважає, що злочин, за яким він засуджений та відбуває покарання був вчинений в період дії Закону, що передбачав такий перерахунок.
Прокурор ОСОБА_3 заперечував з приводу заявленого клопотання та зазначив, що у засудженого не має підстав для зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув'язнення, відповідно до ч. 5 ст.72 КК України.
Представник ДУ "КВК №80" покладався на розсуд суду при прийнятті рішення в порядку статті 537 КПК України.
Суд, вислухавши доводи учасників судового розгляду, дослідивши матеріали особової справи відносно засудженого, приходить до наступних висновків.
Засуджений просить застосувати до нього положення частини 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ). Вважає, що оскільки йому обрали запобіжний захід до постановлення вироку і він утримувався в слідчому ізоляторі, суд має йому перерахувати строк попереднього ув"язнання з розрахунку один день попереднього ув"язнання за два дні позбавлення волі.
Судовим розглядом встановлено, що на підставі ухвали слідчого судді Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 06 червня 2019 року в межах кримінального провадження № 12019040730001078 від 07.05.2019, застосовано до ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на строк 60 днів, постановлено обчислювати строк тримання під вартою для підозрюваного з 16:00 години 06 червня 2019 року, тобто з моменту його затримання.
В подальшому у вказаному кримінальному провадженні кримінальному провадженні (12019040730001078 від 07.05.2019) Жовтневим районним судом міста Кривого Рогу 29 липня 2020 року ухвалено вирок, яким ОСОБА_5 визнано винним у скоєнні кримінального правопорушення передбаченого ч.2 ст. 186 КК України і призначено йому покарання у виді 5 (п'яти) років позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_5 визначено рахувати з 29 липня 2020 року. Відповідно до ст.72 КК України зарахувати в строк відбуття покарання ОСОБА_5 попереднє ув'язнення з моменту його затримання, а саме з 06 червня 2019 року по 29 липня 2020 року день за день. Запобіжний захід відносно ОСОБА_5 у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили залишено без змін.
Вказаний вирок набрав законної сили 19 листопада 2020 року.
Отже саме цей період з моменту затримання та по набрання вироку законної сили, а саме з 06.06.2019 року по 19.11.2020 рік ОСОБА_5 просить суд перерахувати з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Отже, відносно ОСОБА_5 на стадії досудового розслідування був обираний запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Однак, суд не вбачає підстав для задоволення клопотання з наступних мотивів.
Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув'язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.
Суд зазначає, що 21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».
Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув'язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:
"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув'язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув'язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув'язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі.
Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_5 вчинив кримінальне правопорушення 07 травня 2019 року, за що був засуджений 29 липня 2020 року. Запобіжний захід у межах даного кримінального провадження ОСОБА_5 обрано 06.06.2019 року.
Згідно статті 1 Закону України «Про попереднє ув'язнення» №3352-XII від 30.06.1993 року, попереднє ув'язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Отже, попереднє ув'язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув'язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Оскільки судом встановлено, що ОСОБА_5 вчинив кримінальне правопорушення, після 20 червня 2017 року, у час коли підлягає застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув'язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув'язнення за один день позбавлення волі, тому підстави для задоволення клопотання відсутні.
Разом з тим, судом з досліджених матеріалів особової справи також встановлено, що вироком Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 24 березня 2020 року ОСОБА_5 визнано винним у скоєнні злочинів, передбачених ч.2 ст.185 КК України, ч.2 ст. 309 КК України, та призначено йому покарання на підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення більш суворим покаранням менш суворого визначено покарання у вигляді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі. Відповідно до ч.4 ст.70 КК України призначено остаточне покарання шляхом поглинення даним більш суворим покаранням невідбутої частини менш суворого покарання за вироком Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу від 06.02.2019 року (за яким ОСОБА_5 засуджено за ч.ч.1,2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі з застосуванням ст.75 КК України на 1 рік) та встановити остаточне покарання у вигляді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України ОСОБА_5 звільнений від відбування призначеного покарання у вигляді позбавлення волі з іспитовим строком у 2 (два) роки, якщо він протягом вказаного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов'язки.
В подальшому вироком Центрально-Міського районного суду міста Кривого Рогу від 03 червня 2020 року ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України, та йому призначено покарання у вигляді 3 (трьох) років позбавлення волі. Вирок Дзержинського районного суду Дніпропетровської області за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 309, 70, 75 КК України від 24.03.2020, яким ОСОБА_5 було призначено покарання за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 309 КК України, у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі, з іспитовим строком 2 роки - визначено виконувати самостійно.
Крім того, вироком Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу від 29 липня 2020 року ОСОБА_5 визнано винним у скоєнні кримінального правопорушення передбаченого ч.2 ст. 186 КК України і призначено йому покарання у виді 5 (п'яти) років позбавлення волі.
Однак при ухвалені відносно ОСОБА_5 вироку 29 липня 2020 року Жовтневий районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської облаасті не врахував ухвалений Центрально-міським районним судом міста Кривого Рогу Дніпропетровської області вирок від 03 червня 2020 року відносно ОСОБА_5 .
Як встановлено судом у вироку Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу від 29 липня 2020 року, злочини, передбачені ч. 2 ст. 186 КК, ОСОБА_5 вчинив 07 вересня 2019 року, тобто до постановлення вироку щодо нього від 03 червня 2020 року Центрально-Міським районним судом міста Кривого Рогу.
Тобто, при визначенні засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , остаточного покарання підлягають застосуванню положення частини 4 статті 70 КК, та остаточне покарання має бути визначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим .
Ухвалою Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу від 03 лютого 2021 року вирішення питання про застосування покарання за наявності кількох вироків відносно засудженого ОСОБА_5 , а саме постановлено: за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Центрально - Міського районного суду міста Кривого Рогу від 03 червня 2020 року у вигляді 3 (трьох) років позбавлення волі більш суворим, призначеним за вироком Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу від 29 липня 2020 року визначити ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до відбуття остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п'ять) років.
Вирок Дзержинського районного суду Дніпропетровської області за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 309, 70, 75 КК України від 24.03.2020, яким ОСОБА_5 було призначено покарання за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 309 КК України, у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі, з іспитовим строком 2 роки - виконувати самостійно.
Строк відбування покарання ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , рахувати з моменту ухвалення вироку Жовтневого районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29 липня 2020 року.
Відповідно до ст.72 КК України зарахувати в строк відбуття покарання ОСОБА_5 попереднє ув'язнення з моменту його затримання, а саме з 06 червня 2019 року по 29 липня 2020 року день за день.
Вказана Ухвала не оскаржена та набрала законної сили 11 лютого 2021 року.
Отже з досліджених письмових матеріалів не встановлено обставин, які б давали підстави для перерахування засудженому ОСОБА_5 покарання з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі,
На підставі та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -
У задоволенні заяви засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув'язнення у строк відбуття покарання, з розрахунку день за два (стаття 72 КК України - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області протягом семи днів з дня її оголошення, особою, що перебуває під вартою - у той же строк з моменту її отримання.
Повний текст ухвали складено та проголошено 19 квітня 2021 року об 09.год.15 хв. в залі судового засідання № 309 Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг, пр-т Миру 24, третій поверх).
Суддя: ОСОБА_1